Постанова

від 24.03.2010 по справі 32/447

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.03.2010 № 32/447

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Гарник Л.Л.

суддів:

при секретарі:

За участю представникі в:

від позивача - ОСОБА_1 - дов. №12136 від 2 7.09.2007р.,

від відповідача 1 - Дятлов Є.Ю. - дов. №8 від 10.12.2009р .,

Іванов Д.А. - дов. №3 від 03.03. 2009р.,

від відповідача 2 - ОСОБА_4 - паспорт,

ОСОБА_5 - дов. №143 від 04.02.2009р.,

від відповідачів 3, 4 - не з' явилися,

розглянувши у відкрито му судовому засіданні апеляц ійну скаргу Товариство з обм еженою відповідальністю "Ніо Ба"

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 12.11.2009

у справі № 32/447 ( .....)

за позовом ОСОБА_6

до Товариство з обмежен ою відповідальністю "НіоБа"

ОСОБА_4

ОСОБА_7

ОСОБА_8

третя особа позивача

третя особа відповідача

про стягнення частини в артості майна та прибутку

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарськ ого суду м.Києва від 12.11.2009р. по сп раві №32/447 позов ОСОБА_6 зад оволено частково, стягнуто з ТОВ „НіоБа” на користь позив ача 126000 грн. частини вартості м айна товариства, 155820 грн. части ни прибутку ТОВ „НіоБа”, що н алежить до виплати ОСОБА_6 у зв' язку із його виключенн ям зі складу учасників товар иства, 2818,20 грн. державного мита , 109,74 грн. витрат на інформаційн о-технічне забезпечення судо вого процесу та 9177,60 грн. витрат на проведення судової експе ртизи.

Не погоджуючись з винесени м рішенням, ТОВ „НіоБа” подал о апеляційну скаргу, в якій п росить рішення суду скасуват и і направити справу на новий розгляд до суду першої інста нції.

У відзиві на апеляційну ска ргу ОСОБА_6 просить відмо вити у задоволенні апеляційн ої скарги, а рішення господар ського суду м.Києва залишити без змін.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги, перевіривши ма теріали справи, заслухавши п ояснення представників пози вача і відповідачів 1, 2, дослід ивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фа ктичних обставин справи прав ильність застосування судом першої інстанції норм закон одавства, Київський апеляцій ний господарський суд вважає , що скарга не підлягає задово ленню з наступних підстав.

Позивач, ОСОБА_6, був учас ником ТОВ „НіоБа” та мав част ку у статутному капіталі у ро змірі 35%, що підтверджується с татутом ТОВ „НіоБа”, затверд женим загальними зборами уча сників, протокол №3 від 16.08.2005р., за реєстрованим 26.08.2005р. Печерсько ю районною у м.Києві державно ю адміністрацією, протоколом №2 загальних зборів учасникі в ТОВ „НіоБа” від 07.10.2004р.

Згідно із статутом та прото колом №2 загальних зборів уча сників ТОВ „НіоБа” від 07.10.2004р. в неском ОСОБА_6 до статутно го фонду ТОВ „НіоБа” є грошов і кошти в сумі 30866 грн. та майно, а саме: установка для виготовл ення пінобетону - ПБЗ об' є мом 1,5 м.куб. на загальну суму 60134 грн.; загальна сума внеску О СОБА_6 становить 91000 грн.

27 липня 2007 року на позачергов их загальних зборах учасникі в ТОВ „НіоБа”, протокол №8, бул о прийняте рішення про виклю чення ОСОБА_6 зі складу уч асників ТОВ „НіоБа” та випла ту вартості частини, належно ї ОСОБА_6 в статутному фон ді Товариства та повернення йому майна, а саме установки д ля виготовлення пінобетону - ПБЗ об' ємом 1,5 м.куб., після за твердження звіту за 2007 рік, в ст рок до 12 місяців з дня його вик лючення зі складу учасників ТОВ „НіоБа”. Протоколом тако ж підтверджено, що ОСОБА_6 на день прийняття рішення пр о виключення його зі складу у часників ТОВ „НіоБа” володів часткою у розмірі 35% статутно го фонду ТОВ „НіоБа”.

Згідно з ч.2 ст.64 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва" виключення учасника з то вариства призводить до наслі дків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону. Статтею 54 Зак ону передбачено, що при виход і учасника з товариства з обм еженою відповідальністю йом у виплачується вартість част ини майна товариства, пропор ційна його частці у статутно му фонді, та належна йому част ка прибутку, одержаного това риством в даному році до моме нту його виходу. Виплата пров одиться після затвердження з віту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 міс яців з дня виходу.

Статутом ТОВ „НіоБа” (п.5.7) та кож передбачено, що у випадку виходу з товариства учасник у виплачується вартість част ини майна товариства, пропор ційна його частці у статутно му капіталі. За домовленістю між товариством та учаснико м, який виходить з товариства , вартість частини майна това риства може бути замінена пе редачею майна в натурі. Випла та проводиться після затверд ження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На ви могу учасника та за згодою то вариства вклад може бути пов ернутий повністю або частков о в натуральній формі.

В матеріалах справи відсут ні докази, які б свідчили про д осягнення домовленості між т овариством та позивачем про заміну виплати вартості част ини майна товариства вибулом у учаснику передачею майна в натурі.

Як вбачається з матеріалів справи, товариством не склад ався баланс на дату виключен ня позивача з товариства, вар тість майна товариства на цю дату товариством не встанов лювалася, вартість частини м айна товариства, пропорційна частці ОСОБА_6 на 27.07.2007р., не в становлювалася.

Відповідно до п.30 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни №13 від 24.10.2008 року при визнач енні порядку і способу обчис лення вартості частини майна товариства та частини прибу тку, яку має право отримати уч асник при виході (виключенні ) з ТОВ (ТДВ), а також порядку і с троків їх виплати господарсь кі суди мають застосовувати відповідні положення устано вчих документів товариства.

У випадку неврегульованос ті в установчих документах в артість частини майна товари ства, що підлягає виплаті, пов инна відповідати вартості чи стих активів товариства, що в изначається в порядку, встан овленому законодавством, про порційно його частці в стату тному капіталі товариства на підставі балансу, складеног о на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учасник у частини прибутку здійснюєт ься на дату виходу (виключенн я) з товариства.

Відповідно до ч.1 ст.190 ЦК Укра їни майном, крім речей, вважаю ться майнові права та обов'яз ки. У ч.1 ст.66 та у ст.139 ГК України в изначено, що майно підприємс тва становлять речі та інші ц інності (включаючи нематеріа льні активи), які мають вартіс не визначення, виробляються чи використовуються у діяльн ості суб'єктів господарюванн я та відображаються в їх бала нсі або враховуються в інших , передбачених законом, форма х обліку майна підприємства.

Як роз' яснила Президія Ви щого господарського суду Укр аїни у рекомендаціях від 28.12.2007р . №04-5/14 "Про практику застосуван ня законодавства у розгляді справ, що виникають з корпора тивних відносин", вартість ча стки майна товариства, належ ної до сплати учаснику, що вих одить (виключається) з товари ства, повинна визначатися з р озрахунку вартості усього ма йна, що належить товариству, в тому числі основних засобів , нематеріальних активів, обо ротних активів, майна невиро бничого призначення тощо з у рахуванням майнових зобов'яз ань товариства.

Майно підприємства обліко вується на його балансі, де ві дображається вартість актив ів підприємства та джерел їх формування. Тому в основу роз рахунку вартості частини май на товариства, належної до сп лати учаснику, що виходить з т овариства, за загальним прав илом, повинна братись баланс ова вартість майна товариств а. Активи (майно і в тому числі майнові вимоги) товариства в ідображаються у статтях акти ву балансу за кодами 010, 020, 030, 035, 040, 045 , 050, 060, 100, 110, 120, 130, 140, 150, 160, 170, 180, 190, 200, 210, 230, 240, 250. Зобо в'язання товариства та забез печення майбутніх витрат і п латежів товариства визначаю ться у статтях пасиву баланс у за кодами 400, 410, 420, 440, 450, 460, 470, 500, 510, 520, 530, 540, 5 50, 560, 570, 580, 590, 600, 610.

Згідно із висновком №4988/7423 суд ово-економічної експертизи з а наявними у справі документ ами вартість майна ТОВ „НіоБ а” станом на 31.03.2007р. становить 805, 3 тис. грн.; вартість частини ма йна ТОВ „НіоБа” пропорційно частці в статному капіталі, щ о підлягає виплаті учасников і ОСОБА_6, який виключений зі складу учасників товарис тва, станом на 31.03.2007р. (останню зв ітну дату до дня виключення ОСОБА_6О.) становить 281 820 грн., ч астина прибутку ТОВ „НіоБа”, що належить до виплати ОСО БА_6, станом на 31.03.2007р. складає 15 5 820 грн.

Фінансовий звіт - баланс Т ОВ „НіоБа” станом на 31 грудня 2007 року не відображає заборго ваності товариства перед вик люченим учасником, а тому не м оже вважатися достовірним. Я к роз' яснено Міністерством фінансів України у листі від 16.06.2007р. №31-34000-10-16/12455, у бухгалтерсько му обліку при виході учасник а з товариства сума заборгов аності перед таким учасником відображається у фінансовій звітності відповідно до пол ожень (стандартів) бухгалтер ського обліку 2 "Баланс" і 5 "Звіт про власний капітал", затверд жених наказом Міністерства ф інансів України від 31 березня 1999 року №87, у рядках 300 і 590 4 Баланс у (форма № 1) та рядку 240 графи 3 Зв іту про власний капітал (форм а № 4).

У фінансовій звітності суб ' єкта малого підприємництв а форми №1-м, Балансі на 31 грудня 2007 року, у рядку 300 (статутний ка пітал) відображена зменшена сума статутного капіталу (234,0 т ис.грн.), а сума заборгованості товариства перед виключеним учасником у рядку 590 балансу в ідсутня.

В матеріалах справи відсут ні первинні документи, облік ові регістри, тощо, які б свідч или про відповідність баланс у станом на 31 грудня 2007 року згі дно з Положенням про докумен тальне забезпечення записів бухгалтерського обліку.

Відповідно до ст.11 Закону Ук раїни "Про бухгалтерський об лік та фінансову звітність в Україні" підприємства зобов 'язані складати фінансову зв ітність. Статтею 13 вказаного З акону передбачено, що звітни м періодом для складання фін ансової звітності є календар ний рік. Проте проміжна звітн ість складається щокварталь но наростаючим підсумком з п очатку звітного року в склад і балансу та звіту про фінанс ові результати. Баланс підпр иємства складається за стано м на кінець останнього дня кв арталу (року).

Законом України "Про бухгал терський облік та фінансову звітність в Україні" визначе на спрямованість фінансової звітності підприємств саме на гарантію та захист інтере сів користувачів.

Виходячи з положень ст.ст.3, 6 Закону України "Про бухгалте рський облік та фінансову зв ітність в Україні", метою веде ння бухгалтерського обліку і складання фінансової звітно сті є надання користувачам д ля прийняття рішень повної, п равдивої та неупередженої ін формації про фінансове стано вище, результати діяльності та рух грошових коштів підпр иємства. Бухгалтерський облі к є обов'язковим видом обліку , який ведеться підприємство м. Фінансова, податкова, стати стична та інші види звітност і, що використовують грошови й вимірник, ґрунтуються на да них бухгалтерського обліку. Єдині правила ведення бухгал терського обліку та складанн я фінансової звітності, які є обов'язковими для всіх підпр иємств та гарантують і захищ ають інтереси користувачів.

Згідно зі ст.33 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни кожна сторона повинна довести ті обставини, на які в она посилається як на підста ву своїх вимог і заперечень.

Згідно з ч.2 ст.34 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни обставини справи, які в ідповідно до законодавства п овинні бути підтверджені пев ними засобами доказування, н е можуть підтверджуватися ін шими засобами доказування.

Тому суд першої інстанції з аконно і обґрунтовано стягну в з ТОВ „НіоБа” на користь поз ивача 126000 грн. частини вартості майна товариства, 155820 грн. част ини прибутку ТОВ „НіоБа”, що належить до виплати ОСОБА_6 у зв' язку із його виключен ням зі складу учасників това риства

За таких обставин, Київськи й апеляційний господарський суд не вбачає підстав для зад оволення апеляційної скарги , скасування чи зміни рішення суду першої інстанції.

Оскільки апеляційна скарг а залишається без задоволенн я, то з відповідача 1 необхідно стягнути 1409,1 грн. державного м ита, яке підлягало сплаті за р озгляд апеляційної скарги і не було сплачено апелянтом.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК Ук раїни, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ „НіоБа” залишити без задово лення, а рішення господарськ ого суду м.Києва від 12.11.2009р. по с праві №32/447 - без змін.

Стягнути з ТОВ „НіоБа” (01103, м.К иїв, вул.Тверський тупик, 5-А, ко д ЄДРПОУ 32491494, р/с 26004001300177 в ВАТ „БТА_ банк”, м.Київ, МФО 321723, р/р 26008544418001 у ф ілії „Розрахунковий центр” П риват банку, МФО 320649) 1409,1 грн. держ авного мита (р/р31110095700011, одержува ч УДК у Шевченківському райо ні м.Києва, банк ГУ ДКУ у м.Києв і, код 820019, код ЄДРПОУ 26077968), що підл ягало сплаті за розгляд апел яційної скарги.

Справу №32/447 повернути до гос подарського суду м.Києва, яки й зобов' язати видати накази , в тому числі і про стягнення мита.

Постанова може бути оскарж ена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом одного міся ця з дня її прийняття.

Головуючий суддя

Судді

29.03.10 (відправлено)