Ухвала

від 27.09.2010 по справі 10-292/2010

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ

Дело № 10-292/2010 Председательствующий в 1-й

Категория: ст. 236-7 инстанции: Казаков В.В .

УПК Украины Докладчик: Андрейченко А.А.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

27 сентября 2010 года коллегия судей судебной палаты по уголовны м делам апелляционного суда г. Севастополя в составе:

председательствующего: су дьи Андрейченко А. А.,

судей: Ковале нко А. Ю., Харченко Н. С.,

с участием прокурора: Мет линова С. П.,

адвоката: ОСО БА_2,

заявителя: ОСО БА_3,

рассмотрев в открытом суде бном заседании в здании апел ляционного суда г. Севастопо ля апелляцию прокурора Метли нова С.П. на постановление Лен инского районного суда г. Сев астополя от 25 августа 2010 года, к оторым удовлетворены жалобы ОСОБА_3 и адвоката ОСОБА _2 на постановления старшег о следователя СО НМ ГНА в г. Се вастополе Старкова Л.В. от 23 февраля и 19 мая 2010 года о возбу ждении уголовных дел,

УСТАНОВИЛА:

23 февраля 2010 года старшим сл едователем СО НМ ГНА в г. Севас тополе Старковым Л.В. возб уждено уголовное дело в отно шении директора ООО «Строй-С ити» ОСОБА_3 по признакам состава преступления, предус мотренного ст. 212 ч. 3 УК Украины , по факту умышленного уклоне ния от уплаты налогов в бюдже т государства в особо крупны х размерах.

Согласно постановлению ОО О «Строй-Сити» зарегистриров ано в Ленинской районной гос ударственной администрации г. Севастополя 28 января 2003 года под №04055593Ю0030317, состоит на налого вом учете в ГНИ Ленинского ра йона г. Севастополя с 18.02.2003г. под №6412, идентификационный код пл ательщика налогов по ЕГРПОУ: 32332238. Зарегистрировано как пла тельщик налога на добавленну ю стоимость в ГНИ Ленинского района г. Севастополя, свидет ельство о регистрации №39512249 от 28.02.2003г., индивидуальный налогов ый номер №323322327025. Юридический и ф актический адрес предприяти я: 99055, г. Севастополь, ул. Ген. Л ебедя, 14, кв. 62. Учредителями п редприятия являются физичес кие лица. Основной вид деятел ьности - строительство здани й и сооружений.

Согласно уставным и регист рационным документам ОСОБ А_3, являясь должностным лиц ом - директором ООО «Строй-Сит и» (Протокол №1 общего собрани я участников ООО «Строй-Сити » от 25.11.2002г., по настоящее время), исполняя организационно-рас порядительные и администрат ивно-хозяйственные обязанно сти, при осуществлении руков одства деятельностью указан ного предприятия, в соответс твии с требованиями ст. ст. 4, 9, 11 Закона Украины «О системе на логообложения» (№77/97 - ВР от 18 фев раля 1997г), с последующими измен ениями и дополнениями, ст. 8 ра здела 3 Закона Украины «О бухг алтерском учете и финансовой отчетности в Украине» (№996-Х1У о т 16.07.1999г), с последующими измене ниями и дополнениями, отвеча л за организацию бухгалтерск ого учета и обеспечение фикс ирования фактов осуществлен ия всех хозяйственных операц ий в первичных документах, со здание необходимых условий д ля правильного ведения бухга лтерского учета, за соблюден ие порядка оформления и пере дачи для учета первичных док ументов, своевременное соста вление первичных документов и регистров бухгалтерского и налогового учетов, достове рность отраженных в них данн ых, начисление и перечислени е в бюджеты, и государственны е целевые фонды налогов и обя зательных платежей в полном объеме, в том числе налога на д обавленную стоимость (НДС) и н алога на прибыль.

Однако, директор ООО «Строй -Сити» ОСОБА_3 умышленно, и з корыстных побуждений, с цел ью уклонения от уплаты налог ов в бюджет государства путё м незаконного включения в со став валовых расходов и нало гового кредита сумм НДС по фи нансово-хозяйственным опера циям с фиктивными предприяти ями, то есть операциям, фактич ески не имевшим место, уклони лся от уплаты в бюджет госуда рства налога добавленную сто имость на сумму 1183710,23грн., налог а на прибыль на сумму 1479637,91грн., п ри следующих обстоятельства х.

Так, в проверяемом периоде с 01.02.2008г. по 30.09.2008г., ОСОБА_3, являя сь директором ООО «Строй-Сит и», осуществлял финансово-хо зяйственную деятельность в с фере строительства. С целью м инимизации уплаты НДС путем незаконного получения налог ового кредита и налога на при быль, ОСОБА_3 использовал заведомо подложные документ ы, а именно: акты выполненных р абот, налоговые накладные, вы писанные от имени ООО «Инвес тсити-ЛТД» и ООО «Седьмой Стр ой Трест».

Как было установлено, в указ анный период времени ООО «Ст рой-Сити» на основании догов ора подряда в качестве генпо дрядчика осуществляло строи тельно-монтажные работы для ООО «Авто-Люкс» на Комплексе «Автосервис» на Фиолентовск ом шоссе в г. Севастополе. В хо де исполнения заказа ООО «Ст рой-Сити» закупало строитель ные материалы, нанимало за на личный расчёт строительную т ехнику, выполняло строительн ые работы, для чего привлекал о работников как своего пред приятия, так и работников со с тороны, которые официально н е оформлялись на предприятии , и чей труд оплачивался в нали чной форме.

При этом для документально го подтверждения расходов, с вязанных с работами на указа нном объекте и оплаты в налич ной форме, директор ООО «Стро й-Сити» ОСОБА_3 обратился к неустановленным лицам, кот орые предоставили ему докуме нты первичного бухгалтерско го и налогового учёта, выписа нные от имени ООО «Инвестсит и-ЛТД» (ЕГРПОУ 35057621 г. Киев) и ООО « Седьмой Строй Трест» (ЕГРПОУ 34961481 г.Вышгород), на якобы выпол ненные строительно-монтажны е работы на указанном объект е.

Согласно данных Деклараци й по прибыли ООО «Седьмой Стр ой Трест» и ООО «Инвестсити-Л ТД» амортизационные отчисле ния (стр. Декларации 07) по состо янию на каждую отчетную дату (1 квартал, 1 полугодие, 9 месяце в 2008 года) не начислялись, Прило жение К1 к декларации по прибы ли, в котором указываются осн овные фонды по группам, отсут ствует. Данный факт свидетел ьствует, что собственного тр анспорта, механизмов, инвент аря, техники, недвижимости, ск ладов, других основных средс тв у данных предприятий не им еется.

Согласно данных расчета ко ммунального налога за 3 кварт ал 2008г. количество сотруднико в ООО «Седьмой Строй Трест» и ООО «Инвестсити-ЛТД» состав ляло в среднем - от 1 до 3 человек . Заработная плата за три квар тала 2008 года (стр. 04.3 Деклараций о налоге на прибыль предприя тий) начислена ООО «Седьмой С трой Трест» в размере 4725грн., а ООО «Инвестсити-ЛТД» - 4755грн. Пр и этом в документах первично го бухгалтерского и налогово го учёта, а так же в проектно-с метной документации, а именн о в актах приёмки выполненны х подрядных работ оформленны х от имени ООО «Инвестсити-ЛТ Д за 9 месяцев 2008 года числится заработная плата строителей в сумме 916809грн, а ООО «Седьмой С трой Трест» - 432123грн. Данный фак т свидетельствует о том, что н и ООО «Инвестсити-ЛТД» ни ООО «Седьмой Строй Трест» данны е строительные работы выполн ять не могли, а документы, выпи санные от их имени и подтверж дающие, якобы, выполнение под рядных работ, не оформляли.

Далее, в период времени с 01.02.20 08г. по 30.09.2008г. ООО «Строй-Сити» пе речислило на расчетные счета ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «С едьмой Строй Трест» денежные средства в размере 7102262,20грн., с н азначением платежа - «оплата за выполненные СМР». В свою оч ередь от имени ООО «Инвестси ти-ЛТД» и ООО «Седьмой Строй Т рест» были оформлены докумен ты первичного бухгалтерског о и налогового учета - акты при емки выполненных подрядных р абот, налоговые накладные и т .д., которые были переданы дире ктору ООО «Строй-Сити» ОСОБ А_3 неустановленными лицами , согласно ранее достигнутой договорённости.

Полученные от имени ООО «Ин вестсити-ЛТД» и ООО «Седьмой Строй Трест» документы перв ичного бухгалтерского и нало гового учёта, директор ООО «С трой-Сити» ОСОБА_3, заведо мо зная, что все строительно-м онтажные работы выполнены не посредственно работниками О ОО «Строй-Сити», передал в бух галтерию предприятия для вне сения сведений по указанным сделкам в реестры первичного бухгалтерского и налогового учёта предприятия, и в послед ствии для использования с це лью занижения налога на приб ыль и занижения налоговых об язательств, путем незаконног о завышения валовых расходов и налогового кредита.

Так, из предоставленных к пр оверке документов первичног о бухгалтерского и налоговог о учёта (формам КБ-2, КБ-3, Актам в ыполненных работ, налоговых накладных), следует, что все бе тонные работы, возведение ка ркаса здания, выполнены ООО « Седьмой Строй Трест» и ООО «И нвестсити-ЛТД». Однако, указа нные работы выполнялись рабо тниками ООО «Строй-Сити», а та к же нанятыми ООО «Строй-Сити » работниками без официально го оформления, чей труд был оп лачен в наличной форме, что по дтверждается пояснениями за местителя директора ООО «Стр ой-Сити» ОСОБА_5, работник ов ООО «Строй-Сити» ОСОБА_6 , ОСОБА_7, ОСОБА_8

Переданные ОСОБА_3 при в ышеуказанных обстоятельств ах главному бухгалтеру предп риятия ОСОБА_9 документы п ервичного бухгалтерского и н алогового учета, выписанные от имени выполнены ООО «Седь мой Строй Трест» и ООО «Инвес тсити-ЛТД», ОСОБА_10, по указ анию ОСОБА_3 провела по ре естрам бухгалтерского и нало гового учёта ООО «Строй-Сити ».

В дальнейшем, используя пол ученные от имени ООО «Инвест сити-ЛТД» и ООО «Седьмой Стро й Трест» первичные бухгалтер ские и налоговые документы, д иректор ООО «Строй-Сити» ОС ОБА_3 в нарушение п. 1.32 ст.1, п. 5.1 с т. 5, пп.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины № 283/97-ВР от 22.05.1997г. «О налогообложен ие прибыли предприятий", сфор мировал валовые расходы пред приятия за 9 месяцев 2008 года на сумму 5918551,67грн. и, соответственн о, уменьшил сумму налога на пр ибыль, подлежащего уплате в б юджет за 2008 год на сумму 1479637,91грн ., а так же в нарушение п.п.7.4.1, 7.4.4, 7.4. 5 п. 7.4, ст.7 Закона Украины от 03.04.97г. №168/97-ВР «О налоге на добавленн ую стоимость» сформировал на логовый кредит предприятия з а февраль-сентябрь 2008 года на с умму 1183710,23грн., что привело к зан ижению и не уплате налога на д обавленную стоимость на сумм у 1183710,23грн.

Поводом к возбуждению наст оящего уголовного дела служи т непосредственное выявлени е органом дознания в действи ях должностных лиц ООО «Стро й-Сити»» признаков преступле ния, предусмотренного ч. 3 ст .212 УК Украины, поскольку данн ые лица умышленно уклонилис ь от уплаты в бюджет государс тва средств в особо крупных р азмерах в сумме 2663348,14грн, и тако й вывод следствием сделан на основании: рапорта КУПП № 31 от 16.02.2010г.; заключения №62/35-025/32332238 от 09.12.200 9г.; заключения экспертного ис следования №3158 от 25.12.2009г.; отчетн ых деклараций по налогу на пр ибыль и НДС (с приложениями №5) за 2008г.; распечатки Карточки сч ёта 63.1.1 по контрагенту ООО «Инв естсити-ЛТД» за период време ни с 01.02.2008г. по 30.09.2009г.; копии догово ра подряда №15/03 от 15.03.2008г.; копии на логовых накладных, выписанны х от имени ООО «Инвестсити-ЛТ Д» в адрес ООО «Строй-Сити»; ко пии платёжных поручений ООО «Строй-Сити», свидетельствую щих о перечислении денежных средств на расчётные счета О ОО «Инвестсити-ЛТД»; копии ст роительно-сметной документа ции подписанной между ООО « Строй-Сити» (Заказчик) и ООО «Инвестсити-ЛТД» (Генподря дчик); распечатки Карточки сч ёта 63.1.1 по контрагенту ООО «Сед ьмой строй трест» за период в ремени с 01.02.2008г. по 30.09.2009г.; копии до говора подряда №01/02 от 01.02.2008г.; коп ии налоговых накладных, выпи санных от имени ООО «Седьмой строй трест» в адрес ООО «Стр ой-Сити»; копии платёжных пор учений ООО «Строй-Сити», свид етельствующих о перечислени и денежных средств на расчёт ные счета ООО «Седьмой строй трест»; копии строительно-см етной документации подписан ной между ООО «Строй-Сити» (За казчик) и ООО «Седьмой строй т рест» (Генподрядчик); письма № 585/вн от 02.12.2009г.; копии уведомлени я об отсутствии юридического лица - ООО «Седьмой строй трес т» по местонахождения от 19.08.2008г .; копиями объяснений граждан ина республики Беларусь ОС ОБА_11 от 10.02.2009г. и ОСОБА_12 от 12.3.2009г.; объяснениями ОСОБА_5 от 18.11.2009г., ОСОБА_6, ОСОБА_7 , ОСОБА_8, ОСОБА_13, ОСОБ А_3; копией разрешения на вып олнение строительных работ № 1153/978 от 03.10.2007г.; адресной справки н а ОСОБА_14 от 16.12.2010г.

Таким образом, директор ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 умыш ленно, с целью уклонения от уп латы налогов, путем внесения ложных сведений в налоговую отчётность и занижения базы налогообложения, в нарушени е п. 1.32 ст.1, п. 5.1 ст. 5, пп.5.3.9 п.5.3 ст.5 Зако на Украины №283/97-ВР от 22.05.1997г. «О на логообложение прибыли предп риятий", п.п.7.4.1, 7.4.4, 7.4.5 п. 7.4, ст. 7 Закон а Украины от 03.04.97г. №168/ 97-ВР «О нало ге на добавленную стоимость» , уклонился от уплаты налога н а прибыль, на сумму 1479637,91грн., а та к же налога на добавленную ст оимость на сумму 1183710,23грн., а все го неуплачено налога на общу ю сумму 2663348,14грн., что привело к ф актическому не поступлению в бюджет государства средств в особо крупных размерах.

Кроме того, 19 мая 2010 года старш им следователем СО НМ ГНА в г. Севастополе Старковым Л.В. возбуждено уголовное дело в отношении директора ООО «С трой-Сити» ОСОБА_3 по ст. 358 ч . 3 УК Украины - по факту использ ования заведомо поддельных д окументов.

Согласно постановлению О СОБА_3, являясь должностным лицом - директором ООО «Строй -Сити» зарегистрированого в Ленинской районной государс твенной администрацией г. Се вастополя 28.01.2003г. под №04055593100030317, сос тоит на налоговом учёте в ГНИ Ленинского района г. Севасто поля с 18.02.2003г. под № 6412, идентифика ционный код плательщика нало гов по ЕГРПОУ: 32332238. Зарегистрир овано как плательщик налога на добавленную стоимость в Г НИ Ленинского района г. Севас тополя, свидетельство о реги страции №39512249 от 28.02.2003г., индивиду альный налоговый номер №323322327025. Юридический и фактический а дрес предприятия: 99055, г. Севас тополь, ул. Ген. Лебедя, 14, кв. 62. Основной вид деятельности - с троительство зданий и сооруж ений), будучи назначенным на д олжность Протоколом №1 общег о собрания участников ООО «С трой-Сити» от 25.11.2002г., в период вр емени с 01.02.2008г. по 30.09.2008г., реализов ывая свой преступный умысел, направленный на уклонение о т уплаты налогов, получил от н еустановленных следствием л иц заведомо поддельные докум енты, выписанные от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «Седь мой строй трест», и, достоверн о зная о том, что они фиктивные , т.к. в них отражены финансово -хозяйственные операции, не и мевшие места, использовал их .

Так, хорошо осознавая, что п олученные им документы перви чного бухгалтерского и налог ового учёта, выписанные от им ени ООО «Инвестсити-ЛТД», а им енно: Договор подряда №15/03 от 15.03 .2008г. между ООО «Строй-Сити» и О ОО «Инвестсити-ЛТД»; налогов ая накладная №2603-02 от 26.03.2008г. на су мму 736843грн.; налоговая накладна я №1504-02 от 15.04.2008г. на сумму 1052630грн.; на логовая накладная №2404-01 от 24.04.2008г . на сумму 584210грн.; налоговая нак ладная №0705-01 от 0705.2008г. на сумму 789475г рн.; налоговая накладная №2805-01 о т 2805.2008г. на сумму 529100грн; налогова я накладная №2905-03 от 29.05.2008г. на сум му 132275грн.; налоговая накладная №2807-02 от 28.07.2008г. на сумму 519050грн.; нал оговая накладная №2708-11 от 27.08.2008г. н а сумму 269841,60грн.; налоговая накл адная №1009-04 от 10.09.2008г. на сумму 259260гр н.; налоговая накладная №3009-08 от 30.09.2008г. на сумму 19050грн.; Акт №43 от 16.0 4.2008г. на сумму 499229,60грн.; справки о стоимости выполненных подря дных работ (форма КБ-3) за апрел ь 2008г.; март 2008г.; май 2008г.; июль 2008г.; а вгуст 2008г.; сентябрь 2008г., а так же документы первичного бухгал терского и налогового учёта, выписанные от имени ООО «Сед ьмой строй трест», а именно: До говор подряда №01/02 от 01.02.2008г. межд у ООО «Строй-Сити» и ООО «Седь мой срой трест»; налоговая на кладная №260303 от 26.03.2008г. на сумму 27368 5грн.; налоговая накладная №280301 от 28.03.2008г. на сумму. 526315320грн.; налог овая накладная №270209 от 28.02.2008г. на с умму 789472,80грн.; налоговая наклад ная №110203 от 11.02.2008г. на сумму 21053,60грн. ; справка о стоимости выполне нных подрядных работ (форма К Б-3) за март 2008г.; февраль 2008г., пред оставляют предприятию право на налоговый кредит и на слич ение валовых затрат, ОСОБА_ 3 передал их главному бухга лтеру предприятия ОСОБА_15 для проведения по регистрам бухгалтерского и налогового учетов предприятия, (использ уя, таким образом, заведомо по ддельные документы, получил право увеличить налоговый кр едит и валовые расходы ООО «С трой-Сити», что освобождало п редприятие от уплаты соответ ствующих налогов.

На указанные постановлени я ОСОБА_3 его представител ь адвокат ОСОБА_2 подали ж алобы, которые постановление м Ленинского районного суда г. Севастополя от 25 августа 2010 г ода удовлетворены, а постано вления о возбуждении уголовн ых дел в отношении директора ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 - отменены.

В апелляции прокурор проси т постановление суда первой инстанции отменить, жалобы н аправить на новое рассмотрен ие в ином составе суда.

Апелляция мотивирована од носторонностью и неполнотой исследования обстоятельств дела, а также несоответствие м выводов суда, изложенных в п остановлении, фактическим об стоятельствам.

В частности, апеллянт указы вает, что уголовные дела в отн ошении директора ООО «Строй- Сити» ОСОБА_3 были возбужд ены при наличии повода и осно ваний - достаточных данных, свидетельствующих о наличии в действиях ОСОБА_3 призн аков составов преступлений, предусмотренных ст. ст. 212 ч. 3 и 35 8 ч. 3 УК Украины.

При этом при рассмотрении ж алоб на постановления о возб уждении уголовных дел суд пе рвой инстанции не дал анализ совокупности данных, собран ных органами дознания и досу дебного следствия во всех до кументах, принял во внимание только часть документов, пос луживших основанием для возб уждения дел, и установил непр изнание ничтожными договоро в подряда между ООО «Строй-Си ти» и ООО «Седьмой строй трес т».

Однако суд не принял во вним ание положения п. 8 постановле ния Пленума Верховного Суда Украины от 04 июня 2010 года №6, согл асно которому основанием для возбуждения уголовного дела являются достаточные данные при условии законности их по лучения, которые указывают н а наличие признаков преступл ения и свидетельствуют о реа льности конкретного события преступления, на основании к оторых после возбуждения уго ловного дела устанавливаютс я объективные признаки совер шенного или подготовленного преступления.

Заслушав докладчика, мнени е прокурора, поддержавшего п оданную апелляцию, просивше го постановление суда первой инстанции отменить, жалобу н аправить на новое рассмотрен ие в ином составе суда, выслуш ав ОСОБА_3 и его адвоката, в озражавших против удовлетво рения апелляции, просивших п остановление суда оставить б ез изменений, изучив материа лы дела и проверив доводы апе лляции, коллегия судей счита ет, что апелляция удовлетвор ению не подлежит по следующи м основаниям.

В соответствии со ст. 236-8 УПК У краины, рассматривая жалобу на постановление о возбужден ии дела, суд должен проверять наличие поводов и оснований для вынесения указанного по становления, законность исто чников получения данных, ста вших основанием для вынесени я постановления о возбуждени и дела, и не вправе рассматрив ать и заблаговременно решать те вопросы, которые решаются судом при рассмотрении дела по существу.

Данные требования закона с удом первой инстанции выполн ены.

Суд первой инстанции устан овил наличие повода для возб уждения в отношении ОСОБА_3 уголовных дел - непосредс твенное выявление органом до судебного следствия признак ов преступлений, однако приш ел к обоснованному выводу об отсутствии достаточных оснований.

При этом суд указанные в пос тановлениях о возбуждении уг оловных дел документы исслед овал как основания для возбу ждения уголовного дела, не ра ссматривая и заблаговременн о не решая те вопросы, которые решаются судом при рассмотр ении дела по существу.

В частности, наличие в матер иалах проверки документов, в ыписанных от имени ООО «Инве стсити-ЛТД» и ООО «Седьмой ст рой трест», и объяснений граж дан, не свидетельствует о под ложности этих документов и у клонении от уплаты налогов, у читывая выводы заключения эк спертного исследования о том , что занижение налогов имело место при условии, что соглаш ения между ООО «Строй-Сити» и ООО «Седьмой строй трест» и О ОО «Инвестсити-ЛТД» являются никчемными.

Вместе с тем, относительно действительности данных сог лашений и их юридических пос ледствий имеется решение Хоз яйственного суда Киевской об ласти.

При таких обстоятельствах оснований для отмены постан овления суда первой инстанци и коллегия судей не усматрив ает.

Руководствуясь ст. ст. 365, 366, 382 У ПК Украины, коллегия судей

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляцию прокурора Метл инова С.П. оставить без удовле творения, а постановление Ле нинского районного суда г. Се вастополя от 25 августа 2010 года, которым удовлетворены жалоб ы ОСОБА_3 и адвоката ОСОБ А_2 на постановления старше го следователя СО НМ ГНА в г. С евастополе Старкова Л.В. о т 23 февраля 2010 года о возбужден ии уголовного дела в отношен ии директора ООО «Строй-Сити » ОСОБА_3 по признакам сос тава преступления, предусмот ренного ст. 212 ч. 3 УК Украины, по ф акту умышленного уклонения о т уплаты налогов в бюджет гос ударства в особо крупных раз мерах, и от 19 мая 2010 года о возбуж дении уголовного дела в отно шении директора ООО «Строй-С ити» ОСОБА_3 по признакам состава преступления, предус мотренного ст. 358 ч. 3 УК Украины , по факту использования заве домо поддельных документов - оставить без изменений.

Председательствующий

Судьи