Рішення

від 08.06.2011 по справі 51/154

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 51/154 08.06.11

За позовом ОСОБА_1

до Приватного акціонер ного товариства «Екологоохо ронна фірма «Креома - Фарм»

треті особи, які не заявляю ть самостійних вимог на пред мет спору, на стороні відпові дача - 1) Територіальне упр авління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у місті Києві та Київсь кій області

2) ОСОБА_2

про визнання недійсним рішень загальних зборів акц іонерів

Суддя Пригунова А.Б.

Представники:

від позивача: ОСОБА_1

від відповідача: Середюк О.С .

від третьої особи 1: Панчук Ю .В.

від третьої особи 2: ОСОБА_ 3

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач звернувся до Го сподарського суду міста Києв а з вимогами про визнання нед обросовісною емісії цінних п аперів Закритого акціонерно го товариства «Екологоохоро нна фірма «Креома - Фарм», рі шення про яку було прийнято з агальними зборами, яке оформ лено протоколом № 13 від 31.03.2006 р.; в изнання недійсним рішення за гальних зборів Закритого акц іонерного товариства «Еколо гоохоронна фірма «Креома - Ф арм», яке оформлене протокол ом № 13 від 31.03.2006 р. в частині збіль шення статутного капіталу За критого акціонерного товари ства «Екологоохоронна фірма «Креома - Фарм» до розміру 3 600 000, 00 грн. шляхом додаткового в ипуску 10 000 штук простих іменни х акцій номінальною вартістю 180, 00 грн.; визнання недійсним рі шення про випуск акцій Закри того акціонерного товариств а «Екологоохоронна фірма «Кр еома - Фарм», затвердженого рішенням загальних зборів, я ке оформлено протоколом № 13 ві д 31.03.2006 р. Позовні вимоги обґрун товані порушенням порядку по відомлення позивача, як акці онера Закритого акціонерног о товариства «Екологоохорон на фірма «Креома - Фарм»про скликання загальних зборів та переважного права позивач а на придбання акцій зазначе ного товариства.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 12.05.2011 р. поруш ено провадження у даній спра ві, призначено її до розгляду у судовому засіданні на 23.05.2011 р . за участю представників сто рін, яких зобов' язано надат и суду певні документи.

Під час розгляду справи від повідач подав відзив на позо вну заяву, у якому зазначає, що загальні збори акціонерів З акритого акціонерного товар иства «Екологоохоронна фірм а «Креома - Фарм»від 31.03.2006 р. бу ли проведені з дотриманням в становленого законодавство м порядку їх скликання.

У судовому засіданні 23.05.2011 р. п озивач подав заяву про збіль шення розміру позовних вимог , у якій просить визнати недоб росовісною емісію цінних пап ерів Закритого акціонерного товариства «Екологоохоронн а фірма «Креома - Фарм», ріше ння щодо якої було прийнято з агальними зборами, яке оформ лено протоколом № 13 від 31.03.2006 р.; в изнати недійсним рішення, пр ийняте загальними зборами За критого акціонерного товари ства «Екологоохоронна фірма «Креома - Фарм», яке оформле не протоколом № 13 від 31.03.2006 р. в ча стині прийняття рішення про з питання збільшення статутн ого капіталу Закритого акціо нерного товариства «Еколого охоронна фірма «Креома - Фар м»до розміру 3 600 000, 00 грн. шляхом додаткового випуску 10 000 штук простих іменних акцій номіна льною вартістю 180, 00 грн.; визнат и недійсним рішення про випу ск акцій Закритого акціонерн ого товариства «Екологоохор онна фірма «Креома - Фарм», з атверджене рішенням загальн их зборів, яке оформлено прот околом № 13 від 31.03.2006 р.; скасувати запис про державну реєстрац ію змін до статуту Закритого акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм», здійснений відділо м державної реєстрації Солом ?янської районної у місті Киє ві державної адміністрації в частині внесення змін про зб ільшення статутного капітал у Закритого акціонерного тов ариства «Екологоохоронна фі рма «Креома - Фарм»; визнати незаконним та скасувати сві доцтво про випуск цінних пап ерів Закритого акціонерного товариства «Екологоохоронн а фірма «Креома - Фарм», вида не Територіальним управлінн ям Державної комісії з цінни х паперів та фондового ринку у місті Києві на загальну сум у 3 600 000, 00 грн. кількістю 20 000 штук п ростих іменних акцій номінал ьною вартістю 180, 00 грн. кожна.

30.05.2011 р. через відділ діловодс тва Господарського суду міст а Києва позивач подав заяву п ро збільшення позовних вимог , у якій просить визнати недоб росовісною емісію цінних пап ерів Закритого акціонерного товариства «Екологоохоронн а фірма «Креома - Фарм», ріше ння щодо якої було прийнято з агальними зборами, яке оформ лено протоколом № 13 від 31.03.2006 р.; в изнати недійсним рішення заг альних зборів Закритого акці онерного товариства «Еколог оохоронна фірма «Креома - Фа рм», яке оформлене протоколо м № 13 від 31.03.2006 р. в частині збільш ення статутного капіталу Зак ритого акціонерного товарис тва «Екологоохоронна фірма « Креома - Фарм»до розміру 3 600 000, 00 грн. шляхом додаткового ви пуску 10 000 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 180, 00 грн.; визнати недійсним ріш ення про випуск акцій Закрит ого акціонерного товариства «Екологоохоронна фірма «Кре ома - Фарм», затвердженого р ішенням загальних зборів, як е оформлено протоколом № 13 від 31.03.2006 р.; скасувати запис про дер жавну реєстрацію змін до ста туту Закритого акціонерного товариства «Екологоохоронн а фірма «Креома - Фарм», здій снений відділом державної ре єстрації Солом?янської район ної у місті Києві державної а дміністрації в частині внесе ння змін про збільшення стат утного капіталу Закритого ак ціонерного товариства «Екол огоохоронна фірма «Креома - Фарм»; визнати незаконним та скасувати свідоцтво про вип уск цінних паперів Закритого акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм», видане Територіаль ним управлінням Державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку у місті Києві на загальну суму 3 600 000, 00 грн. кільк істю 20 000 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 1 80, 00 грн. кожна; визнати незакон ним та скасувати свідоцтво п ро реєстрацію випуску акцій Приватного акціонерного тов ариства «Екологоохоронна фі рма «Креома-Фарм»реєстрацій ний номер № 224/10/1/10 від 01.07.2010 р. , видан е Територіальним управління м Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у місті Києві на загальну суму 3 600 000, 00 грн. кількістю 20 000 штук пр остих іменних акцій номіналь ною вартістю 180, 00 грн. кожна.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 23.05.2011 р. залуч ено до участі у розгляді спра ви третьою особою, яка не заяв ляє самостійних вимог на пре дмет спору, на стороні відпов ідача - Територіальне управл іння Державної комісії з цін них паперів та фондового рин ку у місті Києві та Київській області.

Третя особа 1 надала письмов і пояснення по справі, у яких з азначає, що на момент реєстра ції оспорюваної емісії у Дер жавної комісії з цінних папе рів та фондового ринку у міст і Києві та Київській області не було підстав для відмови у її державній реєстрації.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 06.06.2011 р. залуч ено до участі у розгляді спра ви третьою особою, яка не заяв ляє самосійних вимог на пред мет спору, на стороні відпові дача - ОСОБА_2.

Розгляд справи переносив ся через неналежне виконання сторонами вимог суду та залу чення до участі у розгляді сп рави третіх осіб, які не заявл яють самостійних вимог на пр едмет спору, на стороні відпо відача.

У даному судовому засіданн і представник третьої особи 2 подав письмові пояснення по справі, у яких зазначає, що О СОБА_1 знала про оскаржуван і рішення та звернулась до Го сподарського суду міста Києв а з пропуском позовної давно сті, не зазначивши, при цьому, поважних причин його пропуск у. Також представник третьої особи 2 зазначає, що позивач б ув присутній на загальних зб орах акціонерів Закритого ак ціонерного товариства «Екол огоохоронна фірма «Креома - Фарм»та брав участь у голосу ванні з усіх питань порядку д енного, а тому не міг не знати про прийняті зборами рішення . Що ж посилань позивача на пор ушення його переважного прав а на придбання акцій пропорц ійно її долі у статутному кап італі Закритого акціонерног о товариства «Екологоохорон на фірма «Креома - Фарм», тре тя особа 2 зазначає, що загальн і збори прийняли рішення про додатковий випуск акцій, а пр отокол, який затверджений ци ми ж зборами, передбачає поря док реалізації переважного п рава акціонерів на придбання акцій додаткової емісії. Крі м того, третя особа відзначає , що положеннями чинного зако нодавства України не передба чено такого способу захисту порушеного права про визнанн я емісії акцій недобросовісн ою.

Також представник третьої особи 2 подав клопотання про в итребування у позивача належ ним чином засвідченої копії свідоцтва про шлюб з ОСОБА_ 4 та оригінал - для звірки; у Приватного акціонерного тов ариства «Екологоохоронна фі рма «Креома - Фарм»- належни м чином засвідчені копії про токолів загальних зборів акц іонерів Закритого акціонерн ого товариства «Екологоохор онна фірма «Креома - Фарм», о формлені після 31.03.2006 р. та по сьо годнішній день; у Приватного акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм»- належним чином засв ідченлї копії протоколу зага льних зборів акціонерів Закр итого акціонерного товарист ва «Екологоохоронна фірма «К реома - Фарм»щодо обрання ОСОБА_1 членом та головою ре візійної комісії відповідач а; у позивача - належним чино м засвідченої копії сертифік ату акцій, що належали їй стан ом на 31.03.2006 р., а також оригінал - для звірки.

Крім того, третя особа 2 прос ила відкласти розгляд справи для надання можливості озна йомитись з матеріалами справ и.

Розглянувши вищевказані к лопотання, суд відмовляє у їх задоволенні з огляду на наст упне.

Відповідно до положень ст. 3 8 Господарського процесуальн ого кодексу України сторона або прокурор у разі неможлив ості самостійно надати доказ и вправі подати клопотання п ро витребування господарськ им судом доказів. У клопотанн і повинно бути зазначено: яки й доказ витребовується; обст авини, що перешкоджають його наданню; підстави, з яких випл иває, що цей доказ має підприє мство чи організація; обстав ини, які може підтвердити цей доказ. Господарський суд мож е уповноважити на одержання таких доказів заінтересован у сторону.

Разом з тим, відомості, які п росить витребувати представ ник третьої особи 2, не є предм етом розгляду у даній справі , не впливають на правильніст ь вирішення даного спору та н е є доказами у розумінні ст.ст . 32-34 Господарського процесуал ьного кодексу України.

Що ж до клопотання представ ника третьої особи 2 про відкл адення розгляду справи, суд в ідзначає, що стаття 77 Господар ського процесуального кодек су України містить вичерпний перелік підстав для відклад ення розгляду справи. Однак у даному випадку у суд не вбача є підстав для відкладення ро згляду справи в порядку ст. 77 Г осподарського процесуально го кодексу України.

Також у даному судовому зас іданні судом розглянуто заяв и позивача про збільшення по зовних вимог, які подані 23.05.2011 р . та 30.05.2011 р.

Частиною 4 ст. 22 Господарськ ого процесуального кодексу У країни передбачено, що позив ач вправі до прийняття рішен ня по справі збільшити розмі р позовних вимог, відмовитис ь від позову або зменшити роз мір позовних вимог. До початк у розгляду господарським суд ом справи по суті позивач має право змінити предмет або пі дставу позову шляхом подання письмової заяви.

При цьому суд відзначає, що під збільшенням розміру позо вних вимог слід розуміти змі ну кількісних показників, в я ких виражається позовна вимо га, зокрема, збільшення суми п озову за тією ж вимогою, яку бу ло заявлено у позовній заяві .

Під зміною розміру позовни х вимог не може розумітися за явлення ще однієї чи кількох вимог додатково до викладен их у позовній заяві.

Зміна предмета позову озна чає зміну вимоги, з якою позив ач звернувся до відповідача. Зміна підстав позову - це змін а обставин, на яких ґрунтуєть ся вимога позивача.

Таким чином, господарське п роцесуальне законодавство п ередбачає можливість зміни а бо предмету позову, або підст ав, тоді як одночасно зміна і п редмету і підстав позову не д опускається.

Такої ж позиції дотримуєть ся Вищий господарський суд У країни, що викладена ним у роз ' ясненнях № 02-5/289 від 18.09.1997 р. «Про деякі питання практики заст осування Господарського про цесуального кодексу України » (в редакції від 30.04.2009 р.) та в інф ормаційному листі «Про деякі питання практики застосуван ня норм Господарського проце суального кодексу України, п орушені у доповідних записка х про роботу господарських с удів у 2005 році»№ 01-8/1228 від 02.06.2006 р.

Разом з тим, у своїй заяві по зивач фактично заявляє нові вимоги: про скасування запис у про державну реєстрацію зм ін до статуту Закритого акці онерного товариства «Еколог оохоронна фірма «Креома - Фа рм», здійснений відділом дер жавної реєстрації Солом?янсь кої районної у місті Києві де ржавної адміністрації в част ині внесення змін про збільш ення статутного капіталу Зак ритого акціонерного товарис тва «Екологоохоронна фірма « Креома - Фарм»; визнання нез аконним та скасування свідоц тва про випуск цінних папері в Закритого акціонерного тов ариства «Екологоохоронна фі рма «Креома - Фарм», видане Т ериторіальним управлінням Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку у мі сті Києві на загальну суму 3 600 000, 00 грн. кількістю 20 000 штук прос тих іменних акцій номінально ю вартістю 180, 00 грн. кожна; визна ння незаконним та скасування свідоцтва про реєстрацію ви пуску акцій Приватного акціо нерного товариства «Еколого охоронна фірма «Креома-Фарм» реєстраційний номер № 224/10/1/10 від 01.07.2010 р. , видане Територіальним управлінням Державної коміс ії з цінних паперів та фондов ого ринку у місті Києві на заг альну суму 3 600 000, 00 грн. кількіст ю 20 000 штук простих іменних акц ій номінальною вартістю 180, 00 гр н. кожна та, при цьому одночасн о змінює предмет та підстави позову, що ст. 22 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни не передбачено.

З огляду на викладене, суд в ідмовляє позивачу у прийнятт і заяв про збільшення розмір у позовних вимог, які подані 23 .05.2011 р. та 30.05.2011 р.

Позивач підтримав позов та просив його задовольнити.

Інші учасники підтримали с вої позиції.

Відповідно до ст. 82 Господар ського процесуального кодек су України рішення у даній сп раві прийнято у нарадчій кім наті за результатами оцінки доказів, поданих учасниками провадження у справі.

У судовому засіданні 08.06.2011 р. н а підставі ст. 85 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни оголошено вступну та ре золютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши пояснення уча сників провадження у справі, Господарський суд міста Киє ва, -

ВСТАНОВИВ:

31.03.2006 р. відбулись загальн і збори акціонерів Закритого акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм»(правонаступником є Приватне акціонерне товарис тво «Екологоохоронна фірма « Креома - Фарм») (далі - товар иство).

Вищевказане рішення загал ьних зборів Закритого акціон ерного товариства «Екологоо хоронна фірма «Креома - Фарм »оформлено протоколом № 13 від 31.03.2006 р.

Як вбачається з п. 5 вказаног о рішення загальними зборами акціонерів Закритого акціон ерного товариства «Екологоо хоронна фірма «Креома - Фарм »вирішено збільшити статутн ий капітал товариства до роз міру 3 600 000, 00 грн. шляхом додатко вого випуску (емісії) 10 000 штук п ростих іменних акцій номінал ьною вартістю 180, 00 грн.

Відповідно до ст. 6 Закону Ук раїни «Про цінні папери та фо ндову біржу»(в реакції, чинні й на момент прийняття оспорю ваного рішення) рішення про в ипуск акцій приймається засн овниками акціонерного товар иства або загальними зборами акціонерів акціонерного тов ариства. Рішення про випуск а кцій оформляється протоколо м.

Як вбачається з матеріалів справи, на реалізацію рішенн я загальних зборів акціонері в Закритого акціонерного тов ариства «Екологоохоронна фі рма «Креома - Фарм»від 31.03.2006 р. в частині збільшення статутн ого фонду 31.03.2006 р. було прийнято рішення про випуск акцій Зак ритого акціонерного товарис тва «Екологоохоронна фірма « Креома - Фарм», яке оформлен о протоколом.

24.07.2006 р. Територіальним управ лінням Державної комісії з ц інних паперів та фондового р инку у місті Києві зареєстро вано випуск акцій Закритого акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм», про що видано свідоц тво № 144/10/1/2006.

Обґрунтовуючи свої вимог и, позивач зазначає, що відпов ідачем порушено порядок пов ідомлення позивача про склик ання загальних зборів для ви рішення питання про зміну ст атутного капіталу товариств а, у зв' язку з чим позивача п озбавлено права на реалізаці ю переважного права на придб ання акцій додаткового випус ку в кількості, пропорційній їх частці у статутному капіт алі товариства на дату прийн яття рішення про випуск акці й.

Оцінюючи подані докази та н аведені обґрунтування за сво їм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному , повному і об' єктивному роз гляді в судовому засіданні в сіх обставин справи в їх суку пності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають частковом у задоволенню, виходячи з нас тупного.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 12 Госп одарського процесуального к одексу України господарськи м судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних в ідносин у спорах між господа рським товариством та його у часником (засновником, акціо нером), у тому числі учасником , який вибув, а також між учасн иками (засновниками, акціоне рами) господарських товарист в, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та п рипиненням діяльності цього товариства, крім трудових сп орів.

З метою забезпечення прав ильного та однакового застос ування судами законодавства , яке регулює корпоративні ві дносини Пленум Верховного Су ду України надав роз'яснення у формі постанови «Про практ ику розгляду судами корпорат ивних спорів»від 24.10.2008 р. № 13 у п. 17 якого зазначається, що, виріш уючи питання про те, чи є корпо ративним спір, пов'язаний із в изнанням недійсними рішень з агальних зборів товариства, судам необхідно враховувати суб'єктний склад учасників с пору та підстави, якими обґру нтовується відповідна вимог а. Справи у спорах про визнанн я недійсними рішень органів управління господарського т овариства за позовом особи, я ка не є акціонером або учасни ком товариства, у тому числі т аким, що вибув, не належить до спорів, що виникають з корпор ативних відносин.

Відповідно до ст. 4 Закону Ук раїни «Про цінні папери та фо ндову біржу»акція - цінний па пір без установленого строку обігу, що засвідчує дольову у часть у статутному фонді акц іонерного товариства, підтве рджує членство в акціонерном у товаристві та право на учас ть в управлінні ним, дає право його власникові на одержанн я частини прибутку у вигляді дивіденду, а також на участь у розподілі майна при ліквіда ції акціонерного товариства .

Згідно зі ст. 167 Господарсько го кодексу України корпорати вні права - це права особи, час тка якої визначається у стат утному фонді (майні) господар ської організації, що включа ють правомочності на участь цієї особи в управлінні госп одарською організацією, отри мання певної частки прибутку (дивідендів) даної організац ії та активів у разі ліквідац ії останньої відповідно до з акону, а також інші правомочн ості, передбачені законом та статутними документами.

При цьому, відповідно до п. 34 Постанови Пленуму Верховног о Суду України «Про практику розгляду судами корпоративн их спорів»від 24.10.2008 р. № 13 при роз гляді спорів про визнання не дійсним рішення загальних зб орів щодо збільшення (зменше ння) статутного капіталу тов ариства господарські суди по винні з'ясувати, чи були загал ьні підстави для визнання за гальних зборів недійсними (п орушення порядку скликання т а проведення загальних зборі в), а також спеціальні підстав и, зокрема дотримання прав ил повідомлення про загальні збори з питань змін статутно го капіталу товариства.

Відповідно до ч. ст. 24 Закону України «Про господарські т овариства» (в редакції, чинні й на момент прийняття оспорю ваних рішень) акціонерним ви знається товариство, яке має статутний фонд, поділений на визначену кількість акцій р івної номінальної вартості, і несе відповідальність за з обов'язаннями тільки майном товариства.

Відповідно до п. 19 Постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни «Про практику розгляду судами корпоративних спорів »від 24.10.2008 р. № 13 право на звернен ня до суду з позовом про визна ння недійсними рішень органі в управління товариства мают ь лише ті його акціонери (учас ники), які були акціонерами (уч асниками) на дату прийняття р ішення, що оскаржується.

Як встановлено судом, стано м на момент прийняття оспорю ваних рішень загальними збор ами акціонерів Закритого акц іонерного товариства «Еколо гоохоронна фірма «Креома - Ф арм»позивач був держателями акцій товариства, що підтвер джується випискою з реєстру власників іменних цінних пап ерів станом на 31.03.2006 р.

Також з матеріалів справи в бачається, що станом на час ро згляду справи позивач є акці онером Закритого акціонерно го товариства «Екологоохоро нна фірма «Креома - Фарм»що підтверджується зведеним об ліковим реєстром власників ц інних паперів станом на 31.05.2011 р. , який складено Приватним акц іонерним товариство «Всеукр аїнський депозитарій цінних паперів».

Положеннями ст. 10 Закону Укр аїни «Про господарські товар иства» (в редакції, чинній на момент прийняття оспорювани х рішень) учасники товариств а мають право, зокрема, брати у часть в управлінні справами товариства в порядку, визнач еному в установчих документа х, за винятком випадків, перед бачених цим Законом, а також і нші права, передбачені закон одавством і установчими доку ментами товариства.

Відповідно до ст. 38 Закону Ук раїни «Про господарські това риства» (в редакції, чинній на момент прийняття оспорювани х рішень) акціонерне товарис тво має право збільшувати ст атутний фонд, якщо всі раніше випущені акції повністю спл ачені за вартістю не нижче но мінальної. Збільшення статут ного фонду здійснюється в по рядку, встановленому Державн ою комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом ви пуску нових акцій, обміну обл ігацій на акції або збільшен ня номінальної вартості акці й. Зміни статуту, пов'язані із збільшенням статутного фонд у, повинні бути зареєстрован і органом, що зареєстрував ст атут акціонерного товариств а, після реалізації додатков о випущених акцій.

Як встановлено ст. 41 Закону У країни «Про господарські тов ариства»загальні збори това риства є вищим органом акціо нерного товариства. У яких ма ють право брати участь усі ак ціонери, незалежно від кільк ості та класу акцій, власника ми яких вони є. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення заг альних зборів (крім випадку п роведення установчих зборів ).

Положеннями вищевказаної статті до компетенції загаль них зборів віднесено, зокрем а, внесення змін до статуту т овариства.

Статтею 40 Закону України «П ро господарські товариства» (в редакції, чинній на момент прийняття оспорюваних рішен ь) передбачено, що у повідомле нні про наступне скликання з агальних зборів для вирішенн я питання про зміни статутно го фонду акціонерного товари ства повинні міститися: моти ви, спосіб та мінімальний роз мір збільшення або зменшення статутного фонду; проект змі н до статуту акціонерного то вариства, пов'язаних із збіль шенням або зменшенням статут ного фонду; дані про кількіст ь акцій, що випускаються дода тково або вилучаються, та їх з агальну вартість; відомості про нову номінальну вартість акцій; права акціонерів при д одатковому випуску акцій або їх вилученні; дата початку і з акінчення підписки на акції, що додатково випускаються, а бо їх вилучення; порядок відш кодування власникам акцій зб итків, пов'язаних із змінами с татутного фонду.

Згідно зі ст. 43 Закону Україн и «Про господарські товарист ва» (в редакції, чинній на моме нт прийняття оспорюваних ріш ень) про проведення загальни х зборів акціонерів держател і іменних акцій повідомляють ся персонально передбачен им статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціон ерного товариства і в одному із офіційних друкованих вид ань Верховної Ради України, К абінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця про ведення зборів та порядку де нного. Якщо до порядку денног о включено питання про зміну статутного фонду акціонерно го товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена стат тею 40 цього Закону. Повідомлен ня повинно бути зроблено не м енш як за 45 днів до скликання з агальних зборів. У разі необх ідності може бути зроблено п овторне повідомлення в зазна чених засобах масової інформ ації. Загальні збори акціоне рів проводяться, як правило, з а місцезнаходженням акціоне рного товариства.

У відповідності до положен ь п. 8.2. статуту Закритого акціо нерного товариства «Еколого охоронна фірма «Креома - Фар м»(в реакції від 06.02.2006 р.) встанов лено, що про проведення зборі в акціонерів власники іменни х акцій мають бути повідомле ні письмовими повідомленням и, які повинні бути надіслані акціонерам рекомендованим л истом або шляхом передачі та ких повідомлень особисто акц іонеру або його представнику . У разі надання повідомлення про скликання загальних збо рів особисто акціонеру або й ого представнику, останній п овинен зробити відмітку про його отримання на іншому екз емплярі або копії врученого йому повідомлення, із зазнач ення дати отримання останньо го, свого прізвища, ім?я та по б атькові або найменування, а т акож нанести особистий підпи с поруч із відміткою про його отримання.

Статут юридичної особи, від повідно до ст. 20 Господарськог о кодексу України, є актом, яки й визначає правовий статус ю ридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові дл я учасників товариства, його посадових осіб та інших прац івників, а також визначає пор ядок затвердження та внесенн я змін до статуту.

Таким чином, порядок склика ння загальних зборів встанов лено самими учасниками та за кріплено у статуті, який, в сво ю чергу, затверджений загаль ними зборами Закритого акці онерного товариства «Еколог оохоронна фірма «Креома - Фа рм»від 27.01.2006 р.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 12.05.2011 р. відпо відача було зобов' язано над ати суду докази на підтвердж ення персонального повідомл ення акціонерів Закритого ак ціонерного товариства «Екол огоохоронна фірма «Креома - Фарм»про скликання загальни х зборів на 31.03.2006 р. для вирішенн я питання про зміни статутно го фонду товариства.

Однак, відповідач вимог суд у не виконав та повідомив про неможливість надання витреб уваних документів з огляду н а їх відсутність.

Як вбачається з матеріалів справи, в офіційному виданні Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку - газеті «Дивіденди-Інформ»№ 3 5-36 (371-372) від 10.02.2006 р. та «Дивіденди-Ст олиця»№ 9-10 (35-36) від 07.02.2006 р. опублік овано оголошення про проведе ння загальних зборів Закрито го акціонерного товариства « Екологоохоронна фірма «Крео ма - Фарм», які відбудуться 31. 03.2006 р.

Вищевказані оголошення мі стять порядок денний загальн их зборів Закритого акціонер ного товариства «Екологоохо ронна фірма «Креома - Фарм», а також інформацію про зміну статутного фонду товариства відповідно до ст. 40 Закону Укр аїни «Про господарські товар иства» (в редакції, чинній на м омент прийняття оспорюваних рішень).

Пунктом 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Пр о практику розгляду судами к орпоративних спорів»від 24.10.2008 р. № 13 передбачено, що підстава ми для визнання недійсними р ішень загальних зборів акціо нерів (учасників) господарсь кого товариства може бути, зо крема, порушення вимог закон у та/або установчих документ ів під час скликання та прове дення загальних зборів товар иства.

Згідно з п. 18 Постанови Плен уму Верховного Суду України «Про практику розгляду судам и корпоративних спорів»від 2 4.10.2008 р. № 13 при розгляді справ суд ам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, до пущені під час скликання та п роведення загальних зборів г осподарського товариства, є підставою для визнання недій сними прийнятих на них рішен ь.

При цьому, пунктом 18 Постан ови встановлено, що безумовн ою підставою для визнання не дійсними рішень загальних зб орів у зв'язку з прямою вказів кою закону є, зокрема, прийнят тя загальними зборами рішенн я про зміну статутного капіт алу товариства, якщо не дотри мано процедури надання акціо нерам (учасникам) відповідно ї інформації, як передбачено ст.ст. 40, 45 «Про господарські то вариства» (в редакції, чинній на момент прийняття оспорюв аних рішень).

Такої ж думки і Вищий господ арський суд України, який з ме тою однакового і правильного застосування норм матеріаль ного і процесуального права у розгляді справ, що виникают ь з корпоративних відносин, н адав відповідні рекомендаці ї «Про практику застосування законодавства у розгляді сп рав, що виникають з корпорати вних відносин»від 28.12.2007 р. № 04-5/14.

Так, відповідно до п. 2.13. реком ендацій Вищого господарсько го суду України під час розгл яду справ зі спорів про визна ння недійсними рішень зборів акціонерів з підстав недотр имання вимог закону чи стату ту акціонерного товариства щ одо повідомлення акціонерів про скликання загальних збо рів господарським судам слід враховувати, що передбачени й частиною першою статті 43 Зак ону України «Про господарськ і товариства»обов'язок опубл ікувати загальне повідомлен ня про скликання загальних з борів в одному із офіційних д рукованих видань Верховної Р ади України, Кабінету Мініст рів України чи Державної ком ісії з цінних паперів та фонд ового ринку встановлений зак оном для інформування власни ків акцій, які ще не зареєстро вані в системі реєстру власн иків іменних цінних паперів акціонерного товариства, а т акож тих осіб, які до проведен ня загальних зборів можуть п ридбати акції і зареєструват ися у реєстрі власників імен них цінних паперів акціонерн ого товариства про скликання загальних зборів. Акціоне ри, зареєстровані у реєстрі в ласників іменних цінних папе рів, повідомляються про скли кання загальних зборів шляхо м надсилання їм персональних повідомлень

Таким чином, публікація ві дповідачем у друкованому вид анні Державної комісії з цін них паперів та фондового рин ку повідомлення про зміну ст атутного фонду Закритого акц іонерного товариства «Еколо гоохоронна фірма «Креома - Ф арм»не свідчить про те, що зар еєстрований у реєстрі власни ків іменних цінних паперів п озивач був повідомлений про зміну статутного фонду відпо відача у встановленому поряд ку.

Відповідно до ч. 1 п. 34 Постано ви Пленуму Верховного Суду У країни «Про практику розгляд у судами корпоративних спорі в»від 24.10.2008 р. № 13 безумовною підс тавою для визнання рішень за гальних зборів щодо зміни ро зміру статутного капіталу ак ціонерного товариства недій сними є недотримання у повід омленні про загальні збори в становлених законодавством вимог (ст. 40 «Про господарські товариства» (в редакції, чинн ій на момент прийняття оспор юваних рішень).

За таких обставин, враховую чи відсутність у матеріалах справи доказів повідомлення акціонерів Закритого акціон ерного товариства «Екологоо хоронна фірма «Креома - Фарм »та, зокрема, позивача, про змі ну розміру статутного капіта лу, суд дійшов висновку, що від повідачем порушено порядок п овідомлення акціонерів про с кликання загальних зборів дл я вирішення питання про змін и статутного фонду Закритого акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм»та не дотримано, в том у числі, вимог ст. 40 «Про господ арські товариства»(в редакці ї, чинній на момент прийняття оспорюваних рішень).

Оскільки положеннями зак онодавства України та нормам и статуту встановлено право акціонера брати участь в упр авлінні справами товариства , суд дійшов висновку, що поруш ення відповідачем порядку по відомлення позивача про скли кання загальних зборів для в ирішення питання про зміну с татутного фонду на 31.03.2066 р. є п орушенням його прав, як акціо нера Закритого акціонерного товариства «Екологоохоронн а фірма «Креома - Фарм».

За таких обставин, суд вваж ає вимоги позивача про визна ння недійсним рішення загаль них зборів Закритого акціоне рного товариства «Екологоох оронна фірма «Креома - Фарм» , яке оформлене протоколом № 13 від 31.03.2006 р. в частині збільшенн я статутного капіталу Закрит ого акціонерного товариства «Екологоохоронна фірма «Кре ома - Фарм»до розміру 3 600 000, 00 гр н. шляхом додаткового випуск у 10 000 штук простих іменних акц ій номінальною вартістю 180, 00 гр н. обґрунтованими та такими, щ о підлягають задоволенню.

Рішення загальних зборів а кціонерів Закритого акціоне рного товариства «Екологоох оронна фірма «Креома - Фарм» про випуск цінних паперів оф ормлено протоколом у відпові дності до вимог ст. 6 Закону Ук раїни «Про цінні папери і фон дову біржу»(в редакції, чинні й станом на момент прийняття оспорюваних рішень).

Як встановлено судом, у ріше нні про випуск акцій Закрито го акціонерного товариства « Екологоохоронна фірма «Крео ма - Фарм», зокрема, закріпле но строк, порядок розміщення акцій і їх оплати та визначен о переважне право акціонерів на придбання акцій Закритог о акціонерного товариства «Е кологоохоронна фірма «Креом а - Фарм»додаткового випуск у в кількості, пропорційній ї х частці в статутному капіта лі на дату прийняття рішення про випуск акцій.

Тобто, рішенням загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм»встановлено конкрет ний порядок розміщення акцій додаткового випуску.

Між тим, відповідно до полож ень ст. 40 «Про господарські то вариства»(в редакції, чинній на момент прийняття оспорюв аних рішень) емітент у разі зб ільшення статутного фонду зо бов' язаний повідомити акці онерів, зокрема, про їх права п ри додатковому випуску акцій або їх вилученні про дата поч атку і закінчення підписки н а акції, що додатково випуска ються, або їх вилучення.

Вищевказані норми є імпера тивними та не передбачають і ншого порядку.

При цьому, як вже зазначалос ь вище, відповідачем не було д отримано порядку повідомлен ня позивача про скликання за гальних зборів для вирішення питання про зміну статутног о фонду Закритого акціонерно го товариства «Екологоохоро нна фірма «Креома - Фарм», вс тановленого ст. 40 «Про господа рські товариства»(в редакції , чинній на момент прийняття о спорюваних рішень).

Крім того, суд відзначає, щ о рішення про випуск акцій За критого акціонерного товари ства «Екологоохоронна фірма «Креома - Фарм» прийнято на реалізацію рішення загальни х зборів акціонерів Закритог о акціонерного товариства «Е кологоохоронна фірма «Креом а - Фарм»від 31.03.2006 р., щодо якого суд дійшов висновку про його недійсність,

За таких обставин, суд дій шов висновку, що вимоги позив ача про визнання недійсним р ішення про випуск акцій Закр итого акціонерного товарист ва «Екологоохоронна фірма «К реома - Фарм», затвердженого рішенням загальних зборів, я ке оформлено протоколом № 13 ві д 31.03.2006 р. є обґрунтованими та та кими, що підлягають задоволе нню.

Відповідно до ст. 33 Господар ського процесуального кодек су України кожна сторона пов инна довести ті обставини, на які вона посилається як на пі дставу своїх вимог і запереч ень.

Відповідно до ст. 34 Господар ського процесуального кодек су України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Об ставини справи, які відповід но до законодавства повинні бути підтверджені певними за собами доказування, не можут ь підтверджуватись іншими за собами доказування.

Відповідач заявлених до нь ого вимог не спростував, нале жних та допустимих доказів н а підтвердження належного по відомлення акціонерів про ск ликання загальних зборів для вирішення питання про зміни статутного фонду Закритого акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм»в порядку ст. 40 «Про го сподарські товариства»(в ред акції, чинній на момент прийн яття оспорюваних рішень).

При цьому, суд відзначає, що доводи третьої особи щодо об ізнаності позивача про склик ання загальних зборів у зв' язку зі зміною статутного фо нду Закритого акціонерного т овариства «Екологоохоронна фірма «Креома - Фарм»не зна ходять свого підтвердження в матеріалах справи та спрост овуються вищенаведеними обс тавинами.

Також суд відхиляє твердже ння третьої особи стосовно п орушенням позивачем вимог ст . 257 Цивільного кодексу Україн и з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 27 Господар ського процесуального кодек су України треті особи, які не заявляють самостійних вимог , користуються процесуальним и правами і несуть процесуал ьні обов'язки сторін, крім пра ва на зміну підстави і предме та позову, збільшення чи змен шення розміру позовних вимог , а також на відмову від позову або визнання позову.

Права сторін у справі визна чені ст. 22 Господарського проц есуального кодексу України, якою передбачено, що сторони користуються рівними процес уальними правами. сторони ма ють право знайомитися з мате ріалами справи, робити з них в итяги, знімати копії, брати уч асть в господарських засідан нях, подавати докази, брати уч асть у дослідженні доказів, з аявляти клопотання, давати у сні та письмові пояснення го сподарському суду, наводити свої доводи і міркування з ус іх питань, що виникають у ході судового процесу, заперечув ати проти клопотань і доводі в інших учасників судового п роцесу, оскаржувати судові р ішення господарського суду в установленому цим Кодексом порядку, а також користувати ся іншими процесуальними пра вами, наданими їм цим Кодексо м.

Разом з тим, положення щодо визначення, встановлення, об числення та застосування поз овної давності містяться в Ц ивільному кодексу України.

Так, відповідно до ст. 256 Циві льного кодексу України позов на давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист с вого цивільного права або ін тересу.

У відповідності до ст. 257 Циві льного кодексу України загал ьна позовна давність встанов люється тривалістю у три рок и.

Частиною 3 ст. 267 Цивільного к одексу України позовна давні сть застосовується судом лиш е за заявою сторони у спорі, зр обленою до винесення ним ріш ення.

Таким чином, подання заяви п ро застосування позовної дав ності не віднесено до процес уальних прав всіх учасників провадження у справі, та, при ц ьому, положеннями Цивільного кодексу України надано лише стороні у спорі, якими згідно зі ст. 21 Господарського проце суального кодексу України є позивач та відповідач.

Відповідно до Інформаційн ого листа Вищого господарськ ого суду України «Про деякі п итання практики застосуванн я норм Цивільного та Господа рського кодексів України»ча стина третя статті 267 Цивільно го кодексу України передбача є можливість застосування ць ого правового інституту лише за заявою сторони.

Крім того, суд відзначає, що письмової заяви про застосу вання позовної давності, офо рмленої відповідно до вимог ст. 267 Цивільного кодексу Укра їни до суду не надходило.

Що ж до вимог позивача про в изнання недобросовісною емі сії цінних паперів Закритого акціонерного товариства «Ек ологоохоронна фірма «Креома - Фарм», рішення щодо якої бу ло прийнято загальними збора ми, яке оформлено протоколом № 13 від 31.03.2006 р., суд відзначає нас тупне.

Відповідно до ч. 2 ст. 28 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»(в реакції, чи нній на момент прийняття ріш ення у справі) приватне (закри те) розміщення цінних папері в - розміщення цінних паперів шляхом безпосередньої пропо зиції цінних паперів заздале гідь визначеному колу осіб.

Відповідно до п. 6 ст. 35 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»(в реакції, чи нній на момент прийняття ріш ення у справі) у разі закритог о (приватного) розміщення цін них паперів емітент подає Де ржавній комісії з цінних пап ерів та фондового ринку у виз начений нею строк звіт про ре зультати закритого (приватно го) розміщення.

Відповідно до ст. 36 Закону Ук раїни «Про цінні папери та фо ндовий ринок»(в реакції, чинн ій на момент прийняття рішен ня у справі) недобросовісна е місія цінних паперів - це ді ї, що порушують процедуру емі сії, встановлену цим Законом , і є підставою для прийняття р ішення про відмову в реєстра ції проспекту емісії та випу ску цінних паперів, зупиненн я відкритого (публічного) роз міщення цінних паперів.

Разом з тим, з аналізу вищев казаної статті Закону Україн и «Про цінні папери та фондов ий ринок»випливає, що визнан ня емісії недобросовісною та застосування всіх, пов' яза них з цим наслідків, належить виключно до компетенції Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку т а може мати місце при перевір ці останньою документів, под аних для реєстрації емісії а кцій товариства.

Також суд відзначає, що відп овідно до п. 10 Постанови Плену му Верховного Суду України « Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 24.10 .2008 р. № 13 судам при вирішенні кор поративних спорів необхідно звернути увагу на неможливі сть застосування таких спосо бів захисту прав та законних інтересів осіб, не передбаче них чинним законодавством, з окрема статтею 16 Цивільного к одексу України та статтею 20 Го сподарського кодексу Україн и, та не випливають із положен ь законодавства.

З огляду на вищевикладене, а також, враховуючи, що нормами законодавства України не пе редбачено такого способу зах исту порушеного права в судо вому порядку, як визнання нед обросовісною емісії цінних п аперів, суд вважає вимоги поз ивача в цій частині необґрун тованими та такими, що не підл ягають задоволенню.

Підсумовуючи вищевиклад ене, суд дійшов висновку, що ви моги позивача підлягають час тковому задоволенню.

Витрати по сплаті державн ого мита та витрати на інформ аційно-технічне забезпеченн я судового процесу, відповід но ч. 5 ст. 49 Господарського проц есуального кодексу України п ри частковому задоволенні по зову покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи наведене, керу ючись ст.ст. 32, 33, 49, 75, 82-85 Господарс ького процесуального кодекс у України, Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимо ги ОСОБА_1 задовольнити ча стково.

2. Визнати недійсни м рішення загальних зборів а кціонерів Закритого акціоне рного товариства «Екологоох оронна фірма «Креома - Фарм» (03680, м. Київ, вул. Радищева, 3, код Є ДРПОУ 23729293), яке оформлене прото колом № 13 від 31.03.2006 р. в частині зб ільшення статутного капітал у Закритого акціонерного тов ариства «Екологоохоронна фі рма «Креома - Фарм»до розмір у 3 600 000, 00 грн. шляхом додатковог о випуску 10 000 штук простих іме нних акцій номінальною варті стю 180, 00 грн.

3. Визнати недійсни м рішення про випуск акцій За критого акціонерного товари ства «Екологоохоронна фірма «Креома - Фарм»(03680, м. Київ, вул . Радищева, 3, код ЄДРПОУ 23729293), зат верджене рішенням загальних зборів, яке оформлено проток олом № 13 від 31.03.2006 р.

4. Стягнути з Приват ного акціонерного товариств а «Екологоохоронна фірма «Кр еома - Фарм»(03680, м. Київ, вул. Рад ищева, 3, код ЄДРПОУ 23729293), з будь-я кого рахунку, виявленого дер жавним виконавцем під час ви конання судового рішення, на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_ 1, ідентифікаційний код НО МЕР_1) 170, 00 (сто сімдесят грн. 00 к оп.) - державного мита та 118, 00 (ст о вісімнадцять грн. 00 коп.) грн. - витрат на інформаційно-техн ічне забезпечення судового п роцесу.

5. Видати наказ післ я набрання рішенням законної сили.

6. В іншій частині у задоволенні позову відмовит и.

Відповідно до ст. 85 Госпо дарського процесуального ко дексу України рішення господ арського суду набирає законн ої сили після закінчення стр оку подання апеляційної скар ги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання ап еляційної скарги рішення, як що його не скасовано, набирає законної сили після розгляд у справи апеляційним господа рським судом.

Суддя

Пригунова А. Б.

Повне рішення с кладено: 10.06.2011 р.