Постанова

від 22.02.2012 по справі 10/094-11

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" лютого 2012 р. Справа № 10/094-11

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів:

Головуючого судді Прокоп анич Г.К.

суддів Алєєв ої І.В.

Попі кової О.В.

за участю представників :

Позивача: не з'явився;

Відповідача: ОСОБА_2 дов . від 21.02.2012 року №6;

Третьої особи на стороні по зивача: не з'явився;

Третьої особи на стороні ві дповідача 1: не з'явився;

Третьої особи на стороні ві дповідача 2: не з'явився.

розглянувши касацій ну скаргу закритого акціонер ного товариства "Українські вантажні кур'єри" на рішення г осподарського суду Київсько ї області від 20.09.2011 року та на по станову Київського апеляцій ного господарського суду від 06.12.2011 року

у справі № 10/094-11 господарсь кого суду Київської області

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "АЇСІ БЕЛА"

до закритого акці онерного товариства "Українс ькі вантажні кур'єри"

за участю третьої особи , яка не заявляє самостійних в имог на предмет спору на стор оні позивача - товариств а з обмеженою відповідальніс тю"Термінал Бровари"

за участю третіх осіб, я кі не заявляють самостійних вимог на предмет спору на сто роні відповідача - 1) прива тного нотаріуса Київського м іського нотаріального округ у ОСОБА_3

2) Державної викон авчої служби України

про визнання виконавчи х написів, вчинених нотаріус ом, такими, що не підлягають ви конанню

В С Т А Н О В И В:

У червні 2011 року товариство з обмеженою відповідальністю "АЇСІ БЕЛА" звернулося до госп одарського суду Київської о бласті з позовом до закритог о акціонерного товариства "У країнські вантажні кур'єри", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: приватного нотаріуса Київського місько го нотаріального округу ОС ОБА_3, відділу примусового в иконання рішень Департамент у державної виконавчої слу жби Міністерства юстиції Ук раїни, товариства з обмежено ю відповідальністю "Терміна л Бровари", просило визнати ви конавчі написи, вчинені прив атним нотаріусом Київського міського нотаріального окру гу за № 947 та № 948 від 15.04.2011р. за догов ором про штрафні санкції, укл аденим між товариством з обм еженою відповідальністю "Тер мінал Бровари" та закритим ак ціонерним товариством "Украї нські вантажні кур'єри" за уч астю товариства з обмеженою відповідальністю "Аїсі Бела" від 30 липня 2009 року, посвідчено го приватним нотаріусом Київ ського міського нотаріально го округу ОСОБА_4, за реєст ровими номерами № 10495, 10496 про стя гнення з товариства з обмеже ною відповідальністю "Аїсі Б ела"грошових коштів у розмір і 11 955 000,00 грн. такими, що не підляг ають виконанню.

Позовні вимоги мотивовані тим, що оспорювані виконавчі написи № 947 та № 948 від 15.04.2011р. були в чинені з порушенням вимог ст . 88 Закону України "Про нотар іат", п.п. 283, 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальн их дій нотаріусами України, з атвердженої наказом Міні стерства юстиції України № 20/5 від 03.03.2004р., ст. 35 Закону Укр аїни "Про іпотеку", у зв' яз ку з чим не підлягають викона нню.

Рішенням господарського с уду Київської області від 201.09 .2011 року (суддя Привалова А.І.), за лишеним без змін постановою Київського апеляційного гос подарського суду від 16.12.2011 рок у (головуючий Синиця О.Ф., судд і Зеленін В.О., Іоннікова І.А.) по зов задоволений, визнані так ими, що не підлягають виконан ню вищенаведені виконавчі на писи нотаріуса.

Оскаржені судові акти моти вовані посиланням на Закони України "Про іпотеку" та "Про н отаріат".

Не погодившись з прийнятим и судовими актами, закрите ак ціонерне товариство "Українс ькі вантажні кур'єри" звернул ося з касаційною скаргою, про сило скасувати оскаржені ріш ення, постановити нове, яким в ідмовити у позові, посилаючи сь на неправильне застосува ння судами попередніх інста нцій положень статті 244 Цивіль ного кодексу України , статті 35 Господарського процесуаль ного кодексу України та інши х норм матеріального та про цесуального права.

Розпорядженням заступника секретаря першої судової п алати Вищого господарського суду України від 21.02.2012 року №03.07- 05/133 сформовано колегію суддів у наступному складі: головую чий Прокопанич Г.К., судді Алєє ва І.В., Попікова О.В.

У судове засідання 22 лютого 2012 року представники позивач а, третіх осіб не з'явилися, ві д позивача надійшло клопотан ня про відкладення розгляду справи.

Стаття 22 Господарського про цесуального кодексу України зобов'язує сторони добросов існо користуватись належним и їм процесуальними правами. Оскільки явка в судове засід ання представників сторін - ц е право, а не обов'язок, справа може розглядатись без їх уча сті, якщо нез'явлення цих пред ставників не перешкоджає вир ішенню спору.

Статтею 77 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и передбачено, що господарсь кий суд відкладає в межах стр оків, встановлених статтею 69 ц ього Кодексу розгляд справи, коли за якихось обставин спі р не може бути вирішено в дано му засіданні.

Відкладення розгляду спра ви є правом та прерогативою с уду, основною умовою для яког о є не відсутність у судовому засіданні представників сто рін, а неможливість вирішенн я спору у відповідному судов ому засіданні.

З врахуванням вищенаведен ого судова колегія визнала з а можливе розглянути справу у відсутність представників позивача та третіх осіб.

Колегія суддів, вислухавши представника відповідача, о бговоривши доводи касаційно ї скарги, дослідивши правиль ність застосування господар ським судом першої та апеляц ійної інстанцій норм матеріа льного та процесуального пра ва вважає, що касаційна скарг а підлягає задоволенню з огл яду на наступне.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що між товари ством з обмеженою відповідал ьністю "Термінал Бровари" та з акритим акціонерним товарис твом "Українські вантажні ку р'єри" за участю товариства з о бмеженою відповідальністю "А їсі Бела" був укладений догов ір про штрафні санкції від 30.07.2 009 року, посвідчений нотаріаль но та зареєстрований в реєст рі за № 10495, 10496 (а.с. 13-16, том 1).

Відповідно до п. 1.4. зазначено го договору товариство з обм еженою відповідальністю "Аїс і Бела" прийняло на себе зобов 'язання виступити майновим поручителем для забезпечен ня зобов' язань товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал Бровари" по сплаті н а користь закритого акціонер ного товариства "Українські вантажні кур'єри" повної суми штрафу та компенсації.

Згідно з підпунктом (і) пунк ту 1.4. вказаного договору това риство з обмеженою відповіда льністю "Аїсі Бела" зобов'язу валось передати в іпотеку за критому акціонерному товари ству "Українські вантажні ку р'єри" земельну ділянку, що зна ходиться за адресою: Одеська область, Нерубайська сільсь ка рада Біляївського району, масив № 2, ділянка № 16.

На виконання підпункту (і) п ункту 1.4. договору про штрафні санкції від 30.07.2009 року між това риством з обмеженою відпові дальністю "Аїсі Бела" та закр итим акціонерним товариство м "Українські вантажні кур'єр и" було укладено іпотечний до говір від 09.09.2009 року, посвідчени й нотаріально, зареєстровани й за № 1167, за умовами якого това риство з обмеженою відповіда льністю "Аїсі Бела"передало в іпотеку закритому акціонерн ому товариству "Українські в антажні кур'єри" земельну діл янку площею 5,19 га. що знаходить ся за адресою: Одеська област ь, Нерубайська сільська рада Біляївського району, масив № 2, ділянка № 16 кадастровий номе р 5121084200:01:002:0375.

Крім того, між товариством з обмеженою відповідальністю "Аїсі Бела" та закритим акціо нерним товариством "Українсь кі вантажні кур'єри" був уклад ений ще один іпотечний догов ір від 14.10.2009 року, посвідчений н отаріально та зареєстровани й за № 1851. Згідно з положеннями вказаного договору товарист во з обмеженою відповідальні стю "Аїсі Бела" передало в іпо теку закритому акціонерному товариству "Українські вант ажні кур'єри" земельні ділянк и, що знаходяться за адресою: О деська область, Нерубайська сільська рада Біляївського р айону, а саме: площею 5,56 га. маси в № 2, ділянка № 17, кадастровий н омер 5121084200:01:002:0376; площею 5,80 га. масив № 2, ділянка № 18, кадастровий но мер 5121084200:01:002:0015; площею 5,84 га, масив № 2, ділянка № 19, кадастровий номе р 5121084200:01:002:0276.

Згідно статті 33 Закону Ук раїни від 05.06.2003 року № 898-IV "Про іпо теку" у разі невиконання або н еналежного виконання боржни ком основного зобов'язання і потекодержатель вправі задо вольнити свої вимоги за осно вним зобов'язанням шляхом зв ернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержа теля на звернення стягнення на предмет іпотеки також вин икає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Звернення стягнення на пре дмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, викон авчого напису нотаріуса або згідно з договором про задов олення вимог іпотекодержате ля.

Відповідно до пунктів 5.2 дог оворів іпотеки, укладених мі ж закритим акціонерним товариством "Українські ван тажні кур'єри" та товариством з обмеженою відповідальніст ю "АЇСІ БЕЛА" 09.09.2009 року та від 14.10.200 9 року звернення стягнення н а предмет іпотеки здійснюєт ься на підставі рішення суд у, виконавчого напису нотарі уса або шляхом позасудового врегулювання на підставі д оговору про задоволення вим ог іпотекодержателя.

У Законі України "Про іпотек у" відсутнє врегулювання пит ання щодо застосування викон авчого напису нотаріуса, одн ак, міститься посилання на та ке право іпотекодержателя, п ередбачене у статті 33 Закону серед підстав для звернення стягнення на предмет іпотеки .

Згідно статті 35 Закону Укра їни "Про іпотеку" у разі поруше ння основного зобов'язання т а/або умов іпотечного догово ру іпотекодержатель надсила є іпотекодавцю та боржнику, я кщо він є відмінним від іпоте кодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому д окументі зазначається стисл ий зміст порушених зобов'яза нь, вимога про виконання пору шеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимо ги. Якщо протягом встановлен ого строку вимога іпотекодер жателя залишається без задов олення, іпотекодержатель впр аві прийняти рішення про зве рнення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі до говору.

Так, судом першої інстанц ії було встановлено, що, як вба чається з п. 1.2.3. договору про шт рафні санкції від 30.07.2009 року та оспорюваних виконавчих напи сів №№ 947, 948 від 15.04.2011року право ви моги у закритого акціонерног о товариства "Українські ван тажні кур'єри" до товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал Бровари" на суму 11 955 000 грн., що еквівалентно 1 500 000 дола рів США за офіційним курсом Н БУ на день платежу, виникло з 0 2.01.2010 року.

Відповідно до статті 87 За кону України "Про нотаріат" в ід 02.09.1993 року № 3425-XII для стягнення грошових сум або витребуван ня від боржника майна нотарі уси вчиняють виконавчі напис и на документах, що встановлю ють заборгованість.

Діяльність нотаріуса з при воду вчинення виконавчого на пису врегульована Інструкці єю про порядок вчинення нота ріальних дій нотаріусами Укр аїни, затвердженої наказо м Міністерства юстиції Украї ни № 20/5 від 03.03.2004 року.

Перелік документів, за яким и стягнення заборгованості п ровадиться у безспірному пор ядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабі нетом Міністрів України.

Умови вчинення виконавчих написів передбачені статтею 88 Закону України "Про нотаріа т", відповідно до якої нотаріу с вчиняє виконавчі написи, як що подані документи підтверд жують безспірність заборгов аності або іншої відповідаль ності боржника перед стягува чем та за умови, що з дня виник нення права вимоги минуло не більше трьох років, а у віднос инах між підприємствами, уст ановами та організаціями - не більше одного року.

Згідно з пунктом 283 Інструкц ії для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповно важеним представником нотар іусу подається заява.

Вчинення виконавчого напи су в разі порушення основног о зобов'язання та (або) умов іп отечного договору здійснюєт ься нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одер жання іпотекодавцем та боржн иком, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вим оги про усунення порушень.

Разом з тим, законодавець не визначив, від кого саме пови нна бути письмова вимога про усунення порушень.

Оскільки, сторони у вищезга даних договорах іпотеки обум овили три варіанта здійсненн я звернення стягнення на пре дмет іпотеки, у іпотекодержа теля було право вибору для за стосування вчинення нотаріу сом виконавчого напису, який регламентовано главою 14 Зако ну України "Про нотаріат".

Також, судом першої інста нції встановлено, що на адрес у товариства з обмеженою від повідальністю "Термінал Бро вари"(боржник) та товариства з обмеженою відповідальністю "Аїсі Бела"(іпотекодавець) пр иватним нотаріусом ОСОБА_3 на виконання звернення зак ритого акціонерного товарис тва "Українські вантажні кур ' єри"(стягувач) були надісла ні вимоги від 09.03.2011р. за № 13/11/1-24 та № 14/11/1-24 про усунення порушень, в я ких запропоновано погасити з аборгованість у строк до 14 кві тня 2011 року, оскільки, у разі не погашення заборгованості, 15 к вітня 2011 року о 11 годи 00 хвилин з а адресою: м. Київ, вул. Софіївс ька, 10-А, буде вчинено виконавч і написи щодо реалізації пер еданого в іпотеку належного товариству з обмеженою відпо відальністю "Аїсі Бела"нерух омого майна (а.с. 152-153, том 1).

Крім того, згідно з пунктом 284 Інструкції нотаріус вчиня є виконавчі написи: якщо пода ні документи підтверджують б езспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; з а умови, що з дня виникнення пр ава вимоги минуло не більше т рьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий н апис, законом установлено ін ший строк давності, виконавч ий напис видається у межах ць ого строку. Заборгованість а бо інша відповідальність бор жника визнається безспірною і не потребує додаткового до казування у випадках, якщо по дані для вчинення виконавчог о напису документи передбаче ні Переліком документів, за я кими стягнення заборгованос ті провадиться у безспірному порядку, затвердженому пост ановою Кабінету Міністрів Ук раїни. Строки, протягом яких м оже бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, кол и у стягувача виникло право п римусового стягнення боргу.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що 15.04.2011 року ві дповідач звернувся до приват ного нотаріуса ОСОБА_3 з з аявою про вчинення виконавчо го напису, оскільки вимоги пр о усунення порушень від 09.03.2011 ро ку за № 13/11/1-24 та № 14/11/1-24 товариством з обмеженою відповідальніст ю "Термінал Бровари"(боржник) та товариством з обмеженою в ідповідальністю "Аїсі Бела"(і потекодавець) у добровільном у порядку виконані не були.

Наділі 15.04.2011року приватним но таріусом ОСОБА_3 були вчи нені виконавчі написи за реє стровими номерами 947 та 948 на іп отечних договорах від 09.09.2009 рок у та від 14.10.2009 року, укладених мі ж позивачем та відповідачем, та звернуто стягнення на зас тавлене майно, що належить то вариству з обмеженою відпові дальністю "Аїсі Бела" в рахун ок погашення вимог закритого акціонерного товариства "Ук раїнські вантажні кур'єри" до товариства з обмеженою відп овідальністю "Термінал Бров ари" на суму 11 955 000 грн., які виникл и за договором про штрафні са нкції від 30.07.2009 року.

Отже, судами попередніх ін станцій були правильно вст ановлені обставини справи, т оді як висновки судів щодо правомірності заявлених ви мог не відповідають вище пер еліченим нормам матеріальн ого права.

Судова колегія вважає, що як відповідачем, так і нотар іусом були дотримані вимоги Закону України "Про нотаріат ", "Про іпотеку", Інструкції про порядок вчинення нотаріальн их дій нотаріусами України, з врахуванням вищенаведеног о та з огляду на наступне.

Стаття 62 Господарського код ексу України передбачає, що п ідприємство - самостійний су б'єкт господарювання, створе ний компетентним органом дер жавної влади або органом міс цевого самоврядування, або і ншими суб'єктами для задовол ення суспільних та особистих потреб шляхом систематичног о здійснення виробничої, нау ково-дослідної, торговельної , іншої господарської діяльн ості в порядку, передбаченом у цим Кодексом та іншими зако нами.

Згідно статті 79 Господарськ ого кодексу України господар ськими товариствами визнают ься підприємства або інші су б'єкти господарювання, створ ені юридичними особами та/аб о громадянами шляхом об'єдна ння їх майна і участі в підпри ємницькій діяльності товари ства з метою одержання прибу тку. У випадках, передбачених цим Кодексом, господарське т овариство може діяти у склад і одного учасника.

Крім того, стаття 1 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" передбачає, що господ арськими товариствами цим За коном визнаються підприємст ва, установи, організації, ст ворені на засадах угоди юрид ичними особами і громадянами шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку.

До господарських товарист в належать: акціонерні товар иства, товариства з обмежено ю відповідальністю, товарист ва з додатковою відповідальн істю, повні товариства, коман дитні товариства.

З огляду на вищезазначене, в раховуючи, що акціонерами ві дповідача є закриті акціонер ні товариства (а.с. 76, том 1), відпо відач не має усіх ознак, прита манних терміну "підприємство ", тому застосування однорічн ого строку до правовідносин , що виникли між позивачем та відповідачем з приводу вчин ення виконавчих написів не відповідає чинному законода вству.

Касаційна інстанція згідн о з вимогами статті 111-7 Господа рського процесуального коде ксу України переглядаючи у к асаційному порядку судові рі шення, на підставі встановле них фактичних обставин справ и перевіряє застосування суд ом першої чи апеляційної інс танції норм матеріального і процесуального права.

Відповідно до статті 111-10 Гос подарського процесуального кодексу України підставами для скасування або зміни ріш ення місцевого чи апеляційно го господарського суду або п останови апеляційного госпо дарського суду є порушення а бо неправильне застосування норм матеріального чи проце суального права.

За таких обставин рішенн я місцевого господарського с уду та постанова суду апеляц ійної інстанції підлягають скасуванню як такі, що прийн яті з порушенням норм матері ального права. З підстав, наве дених вище, судова колегія вв ажає за можливе прийняти но ве рішення про відмову у поз ові.

Пунктом 2 частини 1 статті 111-9 Господарського процесуал ьного кодексу України передб ачено, що касаційна інстанці я за результатами розгляду к асаційної скарги має право с касувати рішення першої інст анції або постанову апеляцій ної інстанції повністю або ч астково і прийняти нове ріше ння.

Керуючись ст.ст. 1117, 1119 - 11113 Го сподарського процесуальног о кодексу України, Вищий госп одарський суд України,

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу закри того акціонерного товариств а "Українські вантажні кур'єр и" задовольнити.

Рішення господарського су ду Київської області від 20.09.2011 р оку та постанову Київського апеляційного господарськог о суду від 06.12.2011 року у справі № 10 /094-11 скасувати.

У позові товариства з обме женою відповідальністю "АЇСІ БЕЛА" до закритого акціонерн ого товариства "Українські в антажні кур'єри", за участю тре тьої особи, яка не заявляє сам остійних вимог на предмет сп ору на стороні позивача - то вариства з обмеженою відпові дальністю"Термінал Бровари", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні в ідповідача - 1) приватного но таріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБ А_3 2) Державної виконавчої с лужби України про визнання в иконавчих написів, вчинених нотаріусом, такими, що не підл ягають виконанню відмовити.

Головуючий суддя Г.К.Прокопанич

Судді: І.В.А лєєва

О.В. Попікова