Постанова

від 31.10.2012 по справі 4-123/12

ШЕВЧЕНКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. ЧЕРНІВЦІВ

Справа 4-123/12

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 жовтня 2012 року Шевченківський районний суд м. Чернівці в складі:

Головуючого -судді -ГОНЧАРОВОЇ І.М.

При секретарі -МЕЛЬНИК І.В.

З участю прокурора -РУЛЯКОВА О.В.

Адвоката -ОСОБА_1

Розглянувши скаргу ОСОБА_2 на постанову про порушення кримінальної справи, -

В с т а н о в и в:

ОСОБА_2 звернувся до суду із скаргою на постанову про порушення кримінальної справи, зазначивши в ній, що 13 вересня 2012 року старшим слідчим з ОВС СВДПС в Чернівецькій області Вороніним М.С. .відносно нього порушена кримінальна справа за ознаками злочину, передбаченого ст.. 212 ч. 3 КК України по факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах.

Вважає дану постанову незаконною та такою, що винесена без достатніх для цього підстав, передбачених ст. 94 КПК України, зокрема посилається на те, що в постанові про порушення кримінальної справи зазначено, що головний бухгалтер товариства з обмеженою відповідальністю «Буковина-Екоінвест»(юридична і фактична адреса: м. Чернівці, вул. Турецька, 24/1) ОСОБА_5 за попередньою змовою з засновником вказаного підприємства ОСОБА_2 протягом 2008-2011 років, діючи умисно, ухилилися від сплати податку на прибуток в сумі 2 030 456,81 грн. та податку на додану вартість в сумі 1 508 870,05 грн., а всього на загальну суму 3 539 326,9 грн.. Слідчий вважає, що протягом 2008-2011 років головний бухгалтер TOB «Буковина-Екоінвест»ОСОБА_5 за попередньою змовою із засновником даного підприємства ОСОБА_2 з метою ухилення від сплати податків використали удавані угоди по проведенню реконструкції Турецької площі у м.Чернівці, проведенню аварійно-відновлювальних робіт в с.Петричанка Глибоцького району, ремонту шкіл в с.Кліводин та с.Брусниця Кіцманського району, ремонту лікарні у м.Вашківцях, укладені з TOB «Комплекс СМВ»(м. Київ), TOB «Навігатор»(м. Дніпропетровськ), ПП «Фірма Магеллан»(М.Дніпропетровськ), TOB «Днепрспеціндустрія»(М.Дніпропетровськ), ПП «Радуга-Стиль»(м. Запоріжжя), TOB «ВК Віконні системи»(М.Дніпропетровськ), TOB «Ривс»(М.Дніпропетровськ), які нібито виконували будівельні роботи та поставляли матеріали на вказаних об'єктах будівництва.

Скаржник вказує, що він не є посадовою особою відповідальною за сплату податків(суб'єктом злочину). На TOB «Буковина-Екоінвест»він не мав права підпису, не мав обов'язків щодо податкової звітності, ним не укладалася жодна угода. Вважає, що кримінальна справа за ознаками злочину, передбаченого ст.212 ч.З КК України відносно ОСОБА_2, порушена без достатніх підстав, без належної перевірки викладених в мотивувальній частині постанови фактів, на підставі неповних даних, які не відповідають вимогам кримінально-процесуального законодавства. Це виключало можливість повного та всебічного дослідження обставин і прийняття обґрунтованого рішення у відповідності із вимогами ст.97 КПК України.

Просить скасувати постанову винесену старшим слідчим з ОВС СВ ДПС у Чернівецькій області Вороніним М.С. 13.09.2012 року, в частині порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_2 за ознаками злочину, передбаченого ч. З ст. 212 КК України, в іншій частині вказану постанову залишити без змін.

Суд, заслухавши пояснення скаржника та його представника, які просили задовольнити скаргу, думку прокурора, який вважає, що наявні підстави для порушення кримінальної справи саме проти ОСОБА_2, вважає, що скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

У відповідності до вимог ч. 2 ст. 94 КПК України кримінальна справа може бути порушена тільки у тих випадках , коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Суд, вважає, що слідчим при винесенні цієї постанови не було додержано встановленого для цього порядку, передбаченого ст.. 98 КПК України.

Зокрема, ним не були належним чином перевірені підстави для порушення кримінальної справи за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України.

Судом встановлено, що 21 червня 2012 року начальником ВОВПЗ ГВПМ ДПІ у м. Чернівці Васечко В.І. було відмовлено в порушенні кримінальної справи стосовно службових осіб ТОВ «Буковина-Екоінвест»в зв»язку з відсутністю в їх діях ознак злочину передбаченого ст.. 212 ч. 3 КК України на підставі ст.. 6 п. 2 КПК України по факту ухилення від сплати податків протягом 2008-2011 років на загальну суму 3 539 326 грн.

5 вересня 2012 року начальником відділу нагляду Генеральної прокуратури України Приз А.А. була винесена постанова про скасування постанови про відмову в порушенні кримінальної справи в зв»язку з тим, що дослідча перевірка була проведена поверхово та неповно. Зокрема дослідчою перевіркою не встановлено та не опитано службових осіб підприємств з ознаками фіктивності ПП «Пройм Буд-ММ», ПП «Фірма Магеллан», ТОВ «Днепроспеціндустрія», ТОВ ВК «Віконні системи», ПП «Радуга-Стиль», ТОВ «Ривс», ТОВ «Комплекс СМВ», ТОВ «Навігатор»та ТОВ «Содеко»з питань взаємовідносин з ТОВ «Буковина-Екоінвест», зокрема виконання будівельних робіт на території Чернівецької області, поставки будівельних матеріалів тощо.

Крім того, не встановлено та не опитано службових осіб замовника робіт на території міста Чернівці, які повинні були контролювати хід виконання підрядних робіт ТОВ «Буковина-Екоінвест», з питань порядку та обсягу виконаних робіт, їх черговості, залучення субпідрядних організацій тощо.

Перевіркою залишено поза увагою отримання відповідних ліцензій на будівництво наведеними підприємствами та території, на яку вони розповсюджуються, з цього приводу підтверджуючи документи до матеріалів перевірки не долучено.

По системі співставлення податкових зобов'язань із вказаними підприємствами перевірка не проводилась та відповідні довідки не долучались. Вказані обставини істотно впливають на повноту та об'єктивність проведеної перевірки, а тому без їх з'ясування неможливо прийняти законне рішення.

Відповідно до вимог ст.. 25 КПК України нагляд за додержанням законів органами, які проводять оперативно-розшукову діяльність, дізнання і досудове слідство здійснюється Генеральним прокурором України і підпорядкованими йому прокурорами. Постанови прокурора, винесені відповідно до закону є олбов»язковипми для виконання всіма підприємствами,установами, організаціями, посадовими особами.

Без виконання жодної із вказівок, зазначених в постанові начальника відділу нагляду Генеральної прокуратури України Приз А.А. старший слідчий з ОВС СВ ДПС у Чернівецькій області капітан податкової міліції Воронін М.С. 13 вересня 2012 року виніс постанову про порушення кримінальної справи проти головного бухгалтера ТОВ «Буковина Екоінвест»ОСОБА_5 та засновника ТОВ «Буковина-Екоінвест»ОСОБА_2 по факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах за ознаками злочину, передбаченого ст.. 212 ч. 3 КК України .

Як вбачається зі змісту постанови про порушення кримінальної справи головний бухгалтер товариства з обмеженою відповідальністю „Буковина-Екоінвест" (юридична і фактична адреса: м. Чернівці, вул. Турецька, 24/1) ОСОБА_5 за попередньою змовою з засновником вказаного підприємства ОСОБА_2 протягом 2008 - 2011 років, діючи умисно, ухилилися від сплати податку на прибуток в сумі 2 030 456,81 грн. та податку на додану вартість в сумі 1 508 870,05 грн., а всього на загальну суму 3 539 326,9 грн.ак, протягом 2008-2011 років головний бухгалтер TOB «Буковина-Екоінвест» ОСОБА_5 за попередньою змовою із засновником вказаного підприємства ОСОБА_2, з метою ухилення від сплати податків використали удавані угоди по проведенню реконструкції Турецької площі у м. Чернівці, проведенню аварійно-відновлювальних робіт у с. Петричанка Глибоцького району, ремонту шкіл у с. Кліводин та с. Брусниця Кіцманському районах, ремонту лікарні у м. Вашківцях, укладені з TOB «Комплекс СМВ»(м. Київ), TOB «Навігатор»(м. Дніпропетровськ), TOB «Содеко»(м. Дніпропетровськ), ПП «Прайм Буд-ММ»(м. Дніпропетровськ), ПП «Фірма Магеллан»(м. Дніпропетровськ), TOB «Днепрспеціндустрія ЛТД»(м. Дніпропетровськ), ПП «Радуга-Стиль»(м. Запоріжжя), TOB «ВК Віконні системи» (м. Дніпропетровськ), TOB «Ривс»(м. Дніпропетровськ), які нібито виконували будівельні роботи та поставляли будівельні матеріали на вищевказаних об'єктах будівництва. Вказані роботи фінансувались за рахунок відповідних бюджетів. Замовником реконструкції Турецької площі у м. Чернівці виступав Департамент містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради, замовником проведення аварійно-відновлювальних робіт у с. Петричанка Глибоцького району, ремонт шкіл у с. Кліводин та с. Брусниця Кіцманському районах, ремонт лікарні у м. Вашківцях виступало управління капітального будівництва Чернівецької обласної державної адміністрації.

В ході дослідчої перевірки встановлено, що підприємства TOB «Комплекс СМВ»(м. Київ), TOB «Навігатор»(м. Дніпропетровськ), TOB «Содеко»(м. Дніпропетровськ), ПП «Прайм Буд-ММ»(м. Дніпропетровськ), ПП «Фірма Магеллан»(м. Дніпропетровськ), TOB «Днепрспеціндустрія ЛТД»(м. Дніпропетровськ), ПП «Радуга-Стиль»(м. Запоріжжя), TOB «ВК Віконні системи» (м. Дніпропетровськ), TOB «Ривс»(м. Дніпропетровськ) мають ознаки фіктивності, а саме:

TOB «Комплекс СМВ»(м. Київ) за юридичною адресою не знаходиться, використовувалось у діяльності «конвертаційного»центру, діяльність якого припинена працівниками ГВПМ ДПІ в М.Сєвєродонецьку СВ ПМ ДПІ в М.Сєвєродонецьку. TOB «Комплекс СМВ»зареєстровано на громадянина Республіка Куба ОСОБА_12, який згідно даних системи «Гарт»виїхав за межі України 15.12.2007 р.

TOB «Навігатор»(м. Дніпропетровськ) за юридичною адресою не знаходиться. Згідно листа управління Пенсійного фонду у Жовтневому районі м. Дніпропетровська № 2875/03-27 від 13.03.2012 р. чисельність працюючих TOB «Навігатор»(код 32952978) становила 1 особу. Будучи опитаною, гр. ОСОБА_11, яка згідно відомостей значиться директором TOB «Навігатор», пояснила, що про те, що вона є директором вказаного підприємства чує вперше від працівників міліції, ніяких документів про реєстрацію не підписувала, засновників даного підприємства вона не знає і ніколи не бачила, до

фінансово-господарської діяльності підприємства немає ніякого відношення, TOB «Буковина-Екоінвест»їй не відомо.

TOB «Содеко»(м. Дніпропетровськ) за юридичною адресою не знаходиться. Згідно листа управління Пенсійного фонду у Жовтневому районі м. Дніпропетровська № 2875/03-27 від 13.03.2012 р. чисельність працюючих TOB «Навігатор»(код 32952978) становила 8 осіб. Під час виїзду до м. Дніпропетровська встановлено, що посадові особи даного підприємства за місцем реєстрації відсутні.

ПП «Прайм Буд-ММ»(м. Дніпропетровськ) за юридичною адресою не знаходиться. 23.06.2010 в ході реалізації оперативних матеріалів, при проведенні оперативно-слідчих дій в рамках кримінальної справи №99107005 порушеній СВ УПМ ДПА у Дніпропетровській області у відношенні директора TOB «Центуріон Фудс»за ч. З ст. 212 КК України було припинено діяльність конвертаційного центру. Під час проведення обшуків по даній кримінальній справі було виявлено та вилучено: 24 печатки та штампів "транзитних" підприємств, які використовувались у якості «інструментів»мінімізації податкових зобов'язань, в тому числі і ПП "Прайм Буд-ММ"(код ЄДРПОУ 35544386). Згідно листа управління Пенсійного фонду у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська № 4913/07-44 від 13.03.2012 р. чисельність працюючих ПП «Прайм Буд-ММ»(код 35544386) становила 4 особи. Під час виїзду до м. Дніпропетровська встановлено, що посадові особи даного підприємства за місцем реєстрації відсутні.

ПП «Фірма Магеллан», TOB «Днепрспеціндустрія» (м. Дніпропетровськ) за юридичною адресою відсутні. Згідно листів управління Пенсійного фонду у Жовтневому та Бабушкінському районах м. Дніпропетровська № 2875/03-27 від 13.03.2012 р., № 4913/07-44 від 13.03.2012 р. чисельність працюючих ПП «Фірма Магеллан», TOB «Днепрспеціндустрія» становила по 1 особі. Під час виїзду до м. Дніпропетровська встановлено, що посадові особи вказаних підприємств за місцем реєстрації відсутні.

TOB «Ривс»(м. Дніпропетровськ) за юридичною адресою відсутнє. Згідно листа управління Пенсійного фонду у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська № 4913/07= 44 від 13.03.2012 р. чисельність працюючих TOB «Ривс»(код 34914473) становила 2 особи. Під час виїзду до м. Дніпропетровська встановлено, що посадові особи даного підприємства за місцем реєстрації відсутні.

TOB «ВК Віконні системи»(м. Дніпропетровськ) за юридичною адресою відсутнє. Згідно листа управління Пенсійного фонду у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська № 4913/07-44 від 13.03.2012 р. чисельність працюючих TOB «ВК Віконні системи»(код 33972398) становила 7 осіб. Під час виїзду до м. Дніпропетровська встановлено, що посадові особи даного підприємства за місцем реєстрації відсутні.

В ході проведеної дослідчої перевірки встановлено, що фактично роботи виконувались штатними працівниками TOB «Буковина-Екоінвест» та фізичними особами, які не були працевлаштовані на підприємстві. Крім того, будівельні матеріали постачались від підприємств, здебільшого, Чернівецької області.

Приводом для порушення кримінальної справи слідчий вказує на безпосереднє виявлення органом дізнання факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, а підставами є достатні дані, які вказують на ознаки злочину, передбаченого ст. 212 ч.З КК України, в діях головного бухгалтера TOB «Буковина-Екоінвест»ОСОБА_5 та засновника TOB «Буковина-Екоінвест»ОСОБА_2

Суд вважає, що матеріали, на підставі яких порушено справу не містили достатніх даних для порушення кримінальної справи стосовно ОСОБА_2.

Відповідно до п.7 постанови Пленуму Верховного Суду України від 8 жовтня 2004 р. № 15 «Про деякі питання застосування законодавства про відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов 'язкових платежів»суб'єкт злочину, який кваліфікується як "ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів" є спеціальним, зокрема, суб'єктами можуть бути:

- службові особи підприємства, установи, організації незалежно від форми власності, їх філій, відділень, інших відокремлених підрозділів, що не мають статусу юридичної особи, на яких покладені обов'язки з ведення бухгалтерського обліку, подання податкових декларацій, бухгалтерських звітів, балансів, розрахунків та інших документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою обов'язкових платежів до бюджетів і державних цільових фондів (керівники; особи, котрі виконують їхні обов'язки; інші службові особи, яким у встановленому законом порядку надане право підпису фінансових документів);

- особи, що займаються підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи;

- будь-які особи, котрі зобов'язані утримувати та/або сплачувати податки, збори, інші обов'язкові платежі, що входять у систему оподаткування і введені в установленому законом порядку.

ОСОБА_2 не є службовою особою відповідальною за сплату податків, на TOB «Буковина-Екоінвест» не мав права підпису, не мав обов'язків щодо податкової звітності, тощо. Цими повноваженнями наділені інші службові особи ТОВ «Буковина інцест», що визначено статутом підприємства, наказами, розпорядженнями, інструкціями та інших документам, які розкривають зміст повноважень службових осіб підприємства в сфері оподаткування.

Таким чином, ОСОБА_2 як засновник підприємства не є суб»єктом злочин, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Крім цього в матеріалах дослідчої перевірки відсутні судові рішення щодо фіктивного створення контрагентів ТОВ «Буковина- Екоінвест»та відсутні судові рішення щодо фіктивності правочинів або визнання правочинів з контрагентами недійсними з підстав їх суперечності інтересам держави і суспільства, його моральним засадам

Таким чином, суд приходить до висновку, що постанова про порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_2 винесена передчасно, оскільки не перевірені всі фактичні обставини події, неповно зібрано та оцінено докази, що мають значення по справі, справа порушена без достатніх даних, які вказують на наявність в діях ОСОБА_2 ознак складу злочину, передбаченого ст. 212 ч.З КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 94, 97, 98, 236-8 КПК України, -

П О С Т А Н О В И В:

Скаргу ОСОБА_2 задовольнити.

Скасувати постанову старшого слідчого з ОВС СВ ДПС у Чернівецькій області Вороніна М.С. від 13 вересня 2012 року в частині порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_2 за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України.

На постанову протягом 7 діб з дня її винесення можуть бути подані апеляції до апеляційного суду Чернівецької області через Шевченківський районний суд м. Чернівці

СУДДЯ