Постанова

від 04.02.2009 по справі 37/525

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

37/525

      КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД       

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 04.02.2009                                                                                           № 37/525

 Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

 головуючого:          Зеленіна  В.О.

 суддів:             

 при секретарі:            

 За участю представників:

 Від позивача – Гуріна В.В. – по довіреності.

Від відповідача-1 – не з'явився.

 Від відповідача-2 – Тяглий Д.О. – по довіреності.

 розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ВАТ "Трест Міськбуд-4"

 на рішення Господарського суду м.Києва від 11.03.2008

 у справі № 37/525  

 за позовом                               Закритого акціонерного товариства "Сучасне будівництво"

 до                                                   Товариства з обмеженою відповідальністю "Тур де фінанс"

                                                  ВАТ "Трест Міськбуд-4"

 третя особа позивача             

 третя особа відповідача            

 про                                                   визнання переважного права та спонукання до укладення договору.

ВСТАНОВИВ:

 Рішенням Господарського суду м. Києва від 11.03.2008 р. у справі № 37/525 позов задоволено повністю; визнано за Закритим акціонерним товариством „Сучасне будівництво” переважне право на придбання акцій Відкритого акціонерного товариства „Трест „Міськбуд-4” додаткового випуску, рішення про який було прийнято загальними зборами акціонерів 10.04.2007 р.; зобов'язано Закрите акціонерне товариство „Інвестиційна компанія ”Полтавщина” укласти від імені Відкритого акціонерного товариства „Трест „Міськбуд-4” з Закритим акціонерним товариством „Сучасне будівництво” договір купівлі-продажу 3808913 простих іменних акцій ВАТ „Трест „Міськбуд-4” додаткового випуску на умовах, визначеним проспектом емісії акцій, затвердженим загальними зборами 10.04.2007 р. та опублікованим в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Бюлетень. Цінні папери України” 02.07.2007 р. № 145-146 (2075-2076); зобов'язано Відкрите акціонерне товариство „Трест „Міськбуд-4” в особі Закритого акціонерного товариства „Інвестиційна компанія „Полтавщина” укласти з Закритим акціонерним товариством „Сучасне будівництво” договір купівлі-продажу 3808913 простих іменних акцій ВАТ „Трест „Міськбуд-4” додаткового випуску на умовах, визначених проспектом емісії акцій, затвердженим загальними зборами 10.04.2007 р. та опублікованим в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Бюлетень. Цінні папери України”  02.07.2007 р. № 145-146 (2075-2076) в п'ятиденний строк з моменту набрання законної сили даним судовим рішенням; стягнуто з Закритого акціонерного товариства „Інвестиційна компанія „Полтавщина” на користь Закритого акціонерного товариства „Сучасне будівництво” 85,00 грн. державного мита, 59,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу; стягнуто з Відкритого акціонерного товариства „Трест „Міськбуд-4” на користь Закритого акціонерного товариства „Сучасне будівництво” 85,00 грн. державного мита, 59,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ВАТ „Трест „Міськбуд-4” звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог ЗАТ „Сучасне будівництво” відмовити повністю. Відповідач-2 вважає, що рішення було прийняте з порушенням норм матеріального і процесуального права.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.07.2008 р. апеляційна скарга ВАТ „Трест „Міськбуд-4” була прийнята до провадження з поновленням строку її подання. Розгляд справи було призначено на 06.08.2008 р. Крім того, позивач та відповідач-1 були зобов'язані надати відзиви на апеляційну скаргу.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.08.2008 р. у справі  № 37/525 було здійснено процесуальне правонаступництво Закритого акціонерного товариства „Інвестиційна компанія „Полтавщина” (м. Київ, просп. Оболонський, 23-А, код ЄДРПОУ 23557751) на його правонаступника Товариство з обмеженою відповідальністю „Тур де фінанс” (04074, м. Київ, вул. Лугова, 13, код ЄДРПОУ 23557751).

Дослідивши матеріали справи, розглянувши апеляційну скаргу, відзиви на неї та заслухавши пояснення присутніх представників позивача та відповідача-2, Київським апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ЗАТ „Сучасне будівництво” є власником 1 269 638 простих іменних акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4”, що становить більш ніж 26% статутного фонду товариства, та акціонером названого товариства, відтак він вправі користуватись всіма правами, що витікають з права власності на акції, зокрема, правом на участь в управління справами товариства, отримання частини прибутку.

Відповідно до ч. 3 ст. 156 Цивільного кодексу України у випадках, встановлених статутом товариства і законом, може бути встановлене переважне право акціонерів на придбання акцій, що додатково випускаються товариством.

Так, зокрема, згідно ч. 3 ст. 38 Закону України „Про господарські товариства” акціонери користуються переважним правом на придбання додатково випущених акцій.

Отже, позивач як акціонер ВАТ „Трест Міськбуд-4” вправі реалізувати право на придбання акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” додаткового випуску переважно перед іншими інвесторами.

10.04.2007 р. загальними зборами акціонерів ВАТ „Трест Міськбуд-4” було прийнято рішення про додатковий випуск акцій товариства в кількості 14 514 120 акцій загальною вартістю 3 628 530 та їх відкрите розміщення (восьме питання порядку денного зборів).

Цими ж зборами було затверджено проспект емісії акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” як документ, що відповідно до ст. 1 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” містить інформацію про відкрите розміщення акцій, який в подальшому був опублікований в офіційному виданні ДКЦПФР „Бюлетень. Цінні папери України” № 145-146 (2075-2076) від 02.07.2007 р.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” публічне (відкрите) розміщення цінних паперів – їх відчуження на підставі опублікування в засобах масової інформації або оголошення будь-яким іншим способом повідомлення про продаж цінних паперів, зверненого до заздалегідь не визначеної кількості осіб.

Відкрите розміщення акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” згідно п. 12.13 проспекту емісії проводилось у два етапи. На першому етапі розміщення, що тривав відповідно до проспекту з 01 липня по 15 липня з 9 год. 00 хв. по 17 год. 00 хв., реалізовувалось переважне право акціонерів на придбання акцій додаткового випуску в кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді, на другому етапі, що проводився з 16 липня 2007 р. по 21.07.2007 р. з 9 год. 00 хв. по 17 год. 00 хв. – право інших інвесторів та існуючих акціонерів на придбання акцій.

Відповідно до п. 5 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженого рішенням ДКЦПФР № 387 від 22.02.2007 р., при відкритому (публічному) розміщенні акцій порядок реалізації акціонерами переважного права на придбання акцій, що випускаються додатково та передбачені до розміщення, установлюється акціонерним товариством.

Реалізація переважного права акціонерів на придбання акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” додаткового випуску, запропонованих до розміщення, відбувалась в порядку, встановленому рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ „Трест Міськбуд-4” від 10.04.2007 р. та затвердженим ним проспектом емісії акцій.

Відповідно до пп. 12.13, 12.14 проспекту емісії акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” для реалізації свого переважного права на придбання акцій, що розміщуються, протягом установленого для цього терміну, акціонером подається заява, укладається договір купівлі-продажу акцій та здійснюється оплата акцій відповідно до умов розміщення. Дана норма також відображена в п. 6 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 22.02.2007 року № 387.

Пунктом 12.10 проспекту емісії було передбачено, що відкрите (публічне) розміщення акцій емітента проводиться за адресою: 03150, м. Київ,                                       вул. Червоноармійська, 66-б.

В процесі розміщення акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” користувалось послугами торгівця цінними паперами (андеррайтера) ЗАТ „ІК „Полтавщина”, яке відповідно до п. 12.13 проспекту емісії зобов'язано було приймати заяви акціонерів, реєструвати їх в журналі обліку заяв із зазначенням точного часу їх надходження та укладати від імені емітента в триденний строк з моменту подання заяв договори купівлі-продажу розміщуваних акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” з акціонерами. Обов'язковість вчинення перелічених дій встановлювалась не лише проспектом емісії, але й договором андеррайтингу, укладеного між андеррайтером та емітентом, та ліцензійними умовами провадження професійної діяльності на ринку цінних паперів.

Реалізуючи своє переважне право на придбання акцій на першому етапі розміщення, 10 липня 2007 р., тобто в межах першого етапу розміщення, позивач звернувся з заявою про придбання акцій до андеррайтера, що знаходився у місці проведення підписки. Зазначена заява була зареєстрована представником андеррайтера Нестеренко Наталією Петрівною в журналі обліку заяв, яка розписалася за отримання заяви на її копії із зазначенням часу її подання, а саме 14 год. 35 хв. 10.07.2007 р.

Відповідно до п. 12.13 проспекту емісії андеррайтер зобов'язувався протягом трьох днів з моменту подання заяви на придбання акцій укласти від імені емітента з заявником договір купівлі-продажу розміщуваних акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4”.

З матеріалів справи вбачається, що 11.07.2007 р. та 12.07.2007 р. звернені до андерайтера вимоги позивача укласти договір купівлі-продажу акцій товариства всупереч умовам проспекту емісії були ним проігноровані. Будь-які заяви андеррайтер відмовлявся приймати та реєструвати; телеграма з вимогами виконати умови проспекту, направлена андерайтеру у місце проведення підписки 12.07.2007 р., була залишена ним також поза увагою, що було засвідчено повноважними представниками позивача у відповідних актах.

В останній день триденного строку для укладення договору з позивачем – 13.07.2007 р. – відкрите розміщення взагалі не проводилось, андеррайтер був відсутній у місці проведення підписки. При цьому, фактичне зупинення розміщення було мотивовано емітентом забороною проводити розміщення акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4”, встановленою ухвалою Господарського суду м. Києва від 06.07.2007 р. у справі № 38/248. Починаючи з 13.07.2007 р. і по 19.07.2007 р. включно, відкрите розміщення акцій Товариства взагалі не проводилось.

20.07.2007 р. розміщення акцій товариства було продовжено андерайтером у зв'язку із скасуванням заходів до забезпечення позову ухвалою Господарського суду м. Києва від  19.07.2007 р. Однак, не зважаючи на відновлення відкритого розміщення, в укладенні договору купівлі-продажу акцій на чергову вимогу позивача андерайтером було знову відмовлено з посиланням на те, що строк першого етапу розміщення, на якому позивач подав заяву, скінчився згідно проспекту емісії 13.07.2007 р.

Оскільки після подання заяви про намір придбати акції 10.07.2007 р. і до пред'явлення ухвали про заборону проводити підписку до виконання 13.07.2007 р. позивач неодноразово, як вже зазначалося раніше, (в т.ч. письмово і шляхом надіслання телеграми) вимагав від андеррайдера надати для підписання примірник договору купівлі-продажу акцій, на думку судової колегії, неукладення договору дає підстави вважати, що наміри додержання прав та інтересів позивача були відсутні. А тому посилання відповідачів на те, що згідно ст. 4 Господарського процесуального кодексу України, враховуючи заборону, встановлену ухвалою суду, були відсутні підстави для укладення із позивачем договору купівлі-продажу акцій додаткового випуску ВАТ „Трест Міськбуд-4” на першому етапі (черги) розміщення акцій додаткового випуску ВАТ „Трест Міськбуд-4” є помилковими.

Відповідно до ч.ч. 8, 9 ст. 30, ч. 3 ст. 33 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” у разі внесення до проспекту емісії цінних паперів змін емітент повинен зареєструвати їх та опублікувати інформацію про ці зміни протягом 30 днів після опублікування проспекту емісії, але не менш як за 10 днів до початку відкритого (публічного) розміщення цінних паперів. Якщо це неможливо здійснити у зазначений строк, до змін також включається інформація про перенесення строків відкритого (публічного) розміщення цінних паперів. До реєстрації та опублікування інформації про внесення змін до проспекту емісії цінних паперів емітент не має права здійснювати відкрите (публічне) розміщення цінних паперів. Емітент повинен закінчити відкрите (публічне) розміщення цінних паперів у строк, передбачений рішенням про їх відкрите (публічне) розміщення, але не пізніше ніж протягом одного року з дня початку розміщення.

З урахуванням викладеного вище, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що законодавство дозволяє проводити відкрите (публічне) розміщення цінних паперів у строк, більший ніж той, що передбачений проспектом емісії, в свою чергу заходи до забезпечення позову, які встановлені ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.07.2007 року у справі № 38/248 не можуть тлумачитись як такі, що є підставою для обмеження прав акціонерів та інших інвесторів на придбання акцій, що пропонуються для відкритого (публічного) розміщення. Тобто зупинивши на строк дії ухвали від 06.07.2007 р. будь-які дії щодо розміщення додаткового випуску у документарній формі простих іменних акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4”, після зняття заборони андеррайтер та емітент зобов'язані були продовжити строк акцій на той термін, на який його було фактично зупинено. Отже, відповідачі безпідставно ухиляються від визнання переважного права позивача на придбання акцій та укладення з ним договору купівлі-продажу 3 808 913 простих іменних акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” додаткового випуску на умовах, визначених проспектом емісії акцій, затвердженим загальними зборами 10.04.2007 р. та опублікованим в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку – „Бюлетень. Цінні папери України” 02.07.2007 р. № 145-146 (2075-2076).

Таким чином, на думку судової колегії, судом першої інстанції було обґрунтовано визнано за Закритим акціонерним товариством „Сучасне будівництво” (03150, м. Київ, вул. Червоноармійська, буд.64 код ЄДРПОУ 32448920) переважне право на придбання акцій Відкритого акціонерного товариства „Трест „Міськбуд-4” додаткового випуску,  рішення про який було прийнято загальними зборами акціонерів 10.04.2007 р.; зобов'язано Закрите  акціонерне  товариство  „Інвестиційна  компанія „Полтавщина” (м.  Київ,  просп.  Оболонський,  23-А,  код  ЄДРПОУ 23557751), правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю „Тур де фінанс” (04074, м. Київ, вул. Лугова, 13, код ЄДРПОУ 23557751) укласти від імені Відкритого акціонерного товариства „Трест Міськбуд-4” (м. Київ, вул.  Червоноармійська,  66-,  код  ЄДРПОУ 04012684) з Закритим акціонерним товариством „Сучасне будівництво” (м. Київ, вул. Червоноармійська, 64, код ЄДРПОУ 32448920) договір купівлі-продажу 3 808 913 простих іменних акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” додаткового випуску на умовах, визначених проспектом емісії акцій, затвердженим загальними зборами  10.04.2007 р. та опублікованим в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку – „Бюлетень. Цінні папери України” 02.07.2007 р. № 145-146 (2075-2076) та зобов'язано Відкрите акціонерне товариство „Трест Міськбуд-4” (м. Київ, вул. Червоноармійська, 66-6, код ЄДРПОУ 04012684) в особі Закритого акціонерного товариства „Інвестиційна компанія „Полтавщина” (м. Київ, просп. Оболонський, 23-А, код ЄДРПОУ 23557751), правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю „Тур де фінанс” (04074, м. Київ, вул. Лугова, 13, код ЄДРПОУ 23557751), укласти з Закритим акціонерним  товариством  „Сучасне  будівництво”  (м.  Київ,  вул. Червоноармійська, 64, код ЄДРПОУ 32448920) договір купівлі-продажу 3 808 913 простих іменних акцій ВАТ „Трест Міськбуд-4” додаткового випуску на умовах, визначених проспектом емісії акцій, затвердженим загальними зборами 10.04.2007 р. та опублікованим в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку – „Бюлетень. Цінні папери України” 02.07.2007 р. № 145-146 (2075-2076).

Враховуючи зазначене вище, судова колегія приходить до висновку про те, що рішення Господарського суду м. Києва від 11.03.2008 р. у справі № 37/525 відповідає матеріалам справи та чинному законодавству, а тому підстави для його зміни чи скасування відсутні.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального Кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, –

ПОСТАНОВИВ:

 1. Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства „Трест „Міськбуд-4” на рішення Господарського суду м. Києва від 11.03.2008 р. у справі № 37/525 – залишити без задоволення.

          2. Рішення Господарського суду м. Києва від 11.03.2008 р. у справі № 37/525– залишити без змін.

          3. Матеріали справи № 37/525 повернути Господарському суду м. Києва.

 Головуючий суддя                                                                      

 Судді                                                                                          

 02.03.09 (відправлено)