Ухвала

від 17.04.2014 по справі 820/4597/13-а

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

cpg1251

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 квітня 2014 р.Справа № 820/4597/13-а Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Рєзнікової С.С.

Суддів: Катунова В.В. , Ральченка І.М.

за участю секретаря судового засідання Кудіної Я.Г.

Представника позивача Рожкової С.Г.

Представника позивача Юркової Т.С.

Представника відповідача Череніченко І.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційними скаргаим Публічного акціонерного товариства "Харківгаз", Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Харкові Міжрегіонального Головного управління Міндоходів на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 17.10.2013р. по справі № 820/4597/13-а

за позовом Публічного акціонерного товариства "Харківгаз"

до Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Харкові Міжрегіонального Головного управління Міндоходів

про скасування податкових повідомлень-рішень,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, Публічне акціонерне товариство "Харківгаз", звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до Спеціалізованої Державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Харкові Міжрегіонального Головного управління Міндоходів, в якому просив суд:

- скасувати податкові повідомлення-рішення Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Харкові Державної податкової служби №№ 0000234701, 0000264701, 0000244701 від 29.05.2013р.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що з висновками, викладеними відповідачем в акті перевірки від 14.05.2013 року №268/47.1-03/03359500 не згоден, а винесені на їх підставі спірні податкові повідомлення - рішення від 29.05.2013р. №0000234701, №0000264701, №0000244701 суперечать ч. 3 ст. 2 КАС України та підлягають скасуванню.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 17.10.13 року адміністративний позов Публічного акціонерного товариства "Харківгаз" до Спеціалізованої Державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м.Харкові Міжрегіонального Головного управління Міндоходів про скасування податкових повідомлень-рішень - задоволено частково.

Скасовано податкове повідомлення-рішення Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові Державної податкової служби № 0000234701 від 29.05.2013р. в частині нарахування основного платежу та штрафних санкцій у розмірі 20362, 50 грн. (двадцять тисяч триста шістдесят дві грн. 50 коп.), з яких 12381, 00 грн. (дванадцять тисяч триста вісімдесят одна грн. 00 коп.) - основний платіж, 7981, 50 грн. (сім тисяч дев'ятсот вісімдесят одна грн. 50 коп.) - штрафна санкція.

Скасовано податкове повідомлення-рішення Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові Державної податкової служби №0000264701 від 29.05.2013р. в частині нарахування основного платежу та штрафних санкцій у розмірі 85911, 00 грн. (вісімдесят п'ять тисяч дев'ятсот одинадцять грн. 00 коп.), з яких 82814, 00 грн. (вісімдесят дві тисячі вісімсот чотирнадцять грн. 00 коп.) - основний платіж, 3097, 00 грн. (три тисячі дев'яносто сім грн. 00 коп.) - штрафна санкція.

В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Позивач, не погодившись з постановою суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні позовних вимог, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати постанову у вказаній частині та прийняти нову, якою в цій частині позов задовольнити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги позивач посилається на порушення судом першої інстанції при прийнятті рішення норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного, на його думку, вирішення спору судом першої інстанції.

Відповідач, не погодившись з постановою суду першої інстанції в частині задоволених позовних вимог, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати вказану постанову та прийняти нову, якою відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач посилається на порушення судом першої інстанції при прийнятті рішення норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного, на його думку, вирішення спору судом першої інстанції.

Колегія суддів вважає за можливе, у відповідності до ч. 1 ст. 197 КАС України, розглянути справу у порядку письмового провадження за наявними у справі доказами.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши доводи апеляційних скарг, рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що позивач, Публічне акціонерне товариство "Харківгаз", створений згідно Закону України "Про господарські товариства" та Указу Президента України від 15.06.93 р. № 210/93 "Про корпоратизацію підприємств" і є правонаступником Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Харківгаз", перереєстрованого у виконкомі Харківської міської ради 15.04.1999 року, Свідоцтво про державну реєстрацію від 15.04.1999р. № 04059243Ю0011353.

У зв'язку зі зміною найменування юридичної особи, державним реєстратором виконавчого комітету Харківської міської ради видане Свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи ПАТ "Харківгаз" 07.04.201 1р., номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про заміну свідоцтва про державну реєстрацію 14301050027005306. Код суб'єкта господарювання за ЄДРПОУ: 03359500 (т.1 ас. 153-154).

На обліку як платник податків ПАТ "Харківгаз" перебуває у Спеціалізованій Державній податковій інспекції з обслуговування великих платників у м. Харкові Міжрегіонального Головного управління Міндоходів, є платником ПДВ, податку на прибуток (у т.ч. консолідовано податку на прибуток), податку на доходи фізичних осіб, збору за спеціальне використання води, збору за користування радіочастотним ресурсом України, збору у вигляді цільової надбавки до діючого тарифу на природний газ для споживачів усіх форм власності.

З 11.02.13р. по 22.04.13р. на підставі направлень від 11.02.13р. №№ 63, 69, 71, 72, від 13.02.1 Зр. № 107, від 04.03.13р. № 134, від 13.03.13р. № 140, виданих СДПІ ВПП у м. Харкові ДПС, на підставі ст. 75, ст. 77, ст. 32 Податкового кодексу України, наказу СДПІ ВПП у м Харкові ДПС від 29.01.2013р. № 44 та відповідно до плану - графіку СДПІ ВПП у м. Харкові ДПС проведена планова документальна виїзна перевірка ПАТ "Харківгаз", код СДРПОУ: 03359500, з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2011р. по 31.12.2012 р.

Перевірку проведено з відома генерального директора ПАТ "Харківгаз" та у присутності головного бухгалтера підприємства.

Результати проведеної перевірки оформлені актом від 14.05.2013 р. № 263/47.1-03/03359500 (т.1 ас. 3-34).

29.05.2013 р., посилаючись на зазначений вище акт перевірки, СДПІ ВПП у м Харкові, прийняті спірні податкові повідомлення - рішення№№ 0000234701, 0000264701, 0000244701 (т.1 ас. 135 - 133).

Як з'ясовано судом, фактичною підставою для винесення спірних податкових повідомлень-рішень слугували відображені в акті від 14.05.2013 р. № 268/47.1-03/03359500 (т.1 а.с. 8-84) висновки суб'єкта владних повноважень про порушення ПАТ "Харківгаз" вимог:

1) п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4, п. 5.1, п.п. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. № 334/94-ВР (із змінами та доповненнями), п.п. 135.5.4 п. 135.5 ст. 135, пп. 138.1.1, п. 138.1, п. 138.2, п. 138.8 ст. 138, п. 150.1 ст. 150, п. 154.8 ст. 154 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755-УІ (із змінами та доповненнями), в результаті чого підприємством:

- Завищено від'ємне значення об'єкту оподаткування податком на прибуток в періоді, що перевірявся, всього у сумі 1175688 грн., у т.ч. за І кв. 2-011р. - 1175688 грн;

- Занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, всього у сумі 4700565 грн., у т.ч. по періодах: за 2 кв. 2011р. - 1890550 грн., за 3 кв. 2011р. - 68959 грн., за 4 кв. 2011р. - 7661 грн.; за 1 кв. 2012р. - 1042887 грн., за 2 кв. 2012р. - 852 грн., за 3 кв. 2012р. - 3007 грн., за 4 кв. 2012р. 1 686649 грн.

2) користування пільгою з податку на прибуток всупереч умовам її надання згідно з п. 154.8 ст. 154 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755-УІ (із змінами та доповненнями), всього у сумі 8021827 грн., у т.ч. у 4 кв. 2012р. у сумі 8021827 грн.

3) п. 187.1 ст. 187, п. 192.3 ст. 192, п. 198.1, п. 198.3, п. 198.6 ст. 198 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755-УІ (із змінами та доповненнями), в результаті чого занижено ПДВ в періоді, що перевірявся, всього у сумі 95570 грн., в т.ч. за рахунок його заниження на суму 455999 грн. у періоді січень 2011р. - вересень 2011р., січень 2012р. - грудень 2012р.; в т.ч. за рахунок його завищення на суму 360429 грн. у періоді: жовтень 2011р. - грудень 2011р., березень 2012р. вересень 2012р.

4) п. 176.2 (б) ст. 176 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755-УІ (із змінами та доповненнями), п. 1.2 розділу 1, п. 3.1.13, п. 3.1, розділу ІІІ Порядку заповнення та подання податковими агентами податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку, затвердж. наказом ДПА України від 24.12.2010р. № 1020 та зареєстр. в Міністерстві юстиції України від 13.01.2011р. № 46/18784, а саме: у податкових розрахунках за формою 1-ДФ за 1 кв. 2012р., за 4 кв. 2012р.

Так, 29.05.2013 р. з посиланням на акт перевірки від 14.05.2013 р. № 268/47.1-03/03359500 (т.1 а.с. 8-84) СДПІ ВПП у м. Харкові ДПС прийнято податкове повідомлення-рішення № 0000234701 про визначення ПАТ "Харківгаз" податкового зобов'язання з податку на додану вартість в загальному розмірі 14010100 грн. 00 коп., з яких 95570 грн. - основний платіж, 37439 грн. - штрафні санкції (т. 1 а.с. 135).

Дане рішення прийнято СДПІ ВПП в м. Харкові ДПС за порушення позивачем п. 187.1 ст. 187, п. 192.3 ст. 192, п. 198.1, п. 198.3, п. 198.6 ст. 198 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755-УІ (із змінами та доповненнями).

Також, 29.05.2013 р. з посиланням на акт перевірки від 14.05.2013 р. № 268/47.1-03/03359500 (т.1 а.с. 8-84) СДПІ ВПП у м. Харкові ДПС прийнято податкове повідомлення-рішення № 0000264701 про визначення ПАТ "Харківгаз" податкового зобов'язання з податку на прибуток в загальному розмірі 6067262 грн. 50 коп., з яких 4700565 грн. - основний платіж, 1366697 грн. - штрафні санкції (т. 1 а.с. 137).

Дане рішення прийнято СДПІ ВПП в м. Харкові ДПС за порушення позивачем п. 5.1, п.п. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. № 334/94-ВР (із змінами та доповненнями), п.п. 135.5.4 п. 135.5 ст. 135, пп. 138.1.1, п. 138.1, п. 138.2, п. 138.8 ст. 138, п. 150.1 ст. 150, п. 154.8 ст. 154 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755-УІ.

Окрім того, 29.05.2013 р. з посиланням на акт перевірки від 14.05.2013 р. № 268/47.1-03/03359500 (т.1 а.с. 8-84) СДПІ ВПП у м. Харкові ДПС прийнято податкове повідомлення-рішення № 0000244701, яким ПАТ "Харківгаз" зменшено суму від'ємного значення об'єкту оподаткування податком на прибуток у розмірі 1180305 грн. (т. 1 а.с. 138).

Дане рішення прийнято СДПІ ВПП в м. Харкові ДПС за порушення позивачем п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4, п. 5.1, п.п. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. № 334/94-ВР (із змінами та доповненнями).

Задовольняючи позов частково, суд першої інстанції виходив з того, що податковими повідомленнями-рішеннями Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у місті Харкові Державної податкової служби № 0000234701 від 29.05.2013р. в частині в частині нарахування основного платежу та штрафних санкцій у розмірі 20362, 50 грн. (двадцять тисяч триста шістдесят дві грн. 50 коп.), з яких 12381, 00 грн. (дванадцять тисяч триста вісімдесят одна грн. 00 коп.) - основний платіж, 7981, 50 грн. (сім тисяч дев'ятсот вісімдесят одна грн. 50 коп.) - штрафна санкція та №0000264701 від 29.05.2013р. в частині нарахування основного платежу та штрафних санкцій у розмірі 85911, 00 грн. (вісімдесят п'ять тисяч дев'ятсот одинадцять грн. 00 коп.), з яких 82814, 00 грн. (вісімдесят дві тисячі вісімсот чотирнадцять грн. 00 коп.) - основний платіж, 3097, 00 грн. (три тисячі дев'яносто сім грн. 00 коп.) - штрафна санкція порушено права та охоронювані законом інтереси позивача у сфері публічно-правових відносин, а тому вони підлягають скасуванню у вказаних частинах.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Проведеною СДПІ ВПП в м. Харкові ДПС перевіркою ПАТ "Харківгаз" встановлено факт придбання підприємством природного газу для подальшої реалізації населенню у постачальників: ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" за договорами від 31.12.2009р. № 06/09-2161, від 20.12.2010р. №06/10-2000, НАК "Нафтогаз України" за договорами від 30.09.2011р. № 14/2106/ 11, від 29.02.12р. № 12/0908-РО, від 30.09.2011р. № 14/2031/11.

Як вбачається зі згаданих вище договорів, ціна газу визначається відповідно до затверджених НКРЕ граничних рівнів роздрібних цін, диференційованих залежно від обсягів споживання. Кількість газу, яка подається покупцеві - ПАТ "Харківгаз", визначається за показами комерційних вузлів обліку газу споживачів покупця - ПАТ "Харківгаз", або, у разі відсутності газових лічильників, за нормами споживання природного газу населенням, затвердженим Постановою КМУ від 08.06.96р. № 619.

У договорах про закупівлю природного газу чітко визначено, що весь газ постачальниками передається ПАТ "Харківгаз" виключно для подальшої реалізації кінцевим споживачам. Окрім того, відповідно до укладених договорів про закупівлю природного газу ПАТ "Харківгаз" з постачальниками ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" та НАК "Нафтогаз України", ціна придбання газу залежить від обсягів споживання природного газу кінцевими споживачами.

Колегія суддів зазначає, що відносини між газопостачальними підприємствами, газорозподільними підприємствами та фізичними особами (населенням) - споживачами газу регулюють "Правила надання населенню послуг з газопостачання", що затверджені Постановою КМУ від 09.12.1999р. № 2246 (із змінами та доповненнями).

Згідно п. 4 згаданих вище "Правил надання населенню послуг з газопостачання", послуги з газопостачання надаються споживачеві на підставі договору, котрий укладається між ними та газопостачальним підприємством відповідно до типового договору, затвердженого у встановленому порядку. Порядок і форма розрахунку визначаються у договорі (п. 12 Правил). Розрахунок населення за надані послуги з газопостачання здійснюються починаючи з 1.01.2007р. за роздрібними цінами, диференційованими залежно від обсягів споживання, що встановлені НКРЕ, за показаннями лічильників газу, а у разі їх відсутності - за нормами споживання природного газу. (п.10 Правил).

Застосування роздрібних цін, диференційованих залежно від річних обсягів споживання у поточному році для споживачів здійснюється залежно від річного обсягу використання природного газу (зафіксованого на особових рахунках споживача) у попередньому році.

Газопостачальні підприємства проводять щороку станом на 1 січня перерахунок оплати вартості використаного природного газу та суми нарахованих пільг окремо щодо кожного споживача залежно від обсягу використаного природного газу у попередньому році та від диференційованих залежно від річних обсягів споживання роздрібних цін, що діяли в зазначеному році. Якщо за підсумками попереднього року використання природного газу споживачем не відповідає обсягам, на підставі яких визначалась ціна на природний газ, зокрема: у разі перевищення обсягу використаного природного газу порівняно з встановленим у попередньому році, споживач зобов'язаний протягом трьох місяців з дати здійснення перерахунку сплатити газопостачальному підприємству різницю його вартості; у разі зменшення обсягу використаного природного газу порівняно з встановленим у попередньому році, різниці у вартості газу залишається на особовому рахунку споживача і зараховується в рахунок майбутніх платежів. Такий перерахунок здійснюється до 1 лютого поточного рахунку.

За ініціативою газопостачального підприємства або за заявою споживача, газопостачальне підприємство проводить станом на 1 липня перерахунок оплати вартості використаного природного газу залежно від обсягів його використання у першому півріччі поточного року та від роздрібних цін, що діяли в першому півріччі поточного року, аналогічно перерахунку, який проводиться за підсумками року станом на 1 січня. При цьому, слід враховувати що обсяг використаного споживачем природного газу у першому півріччі поточного року становить 60 відсотків річного обсягу споживання природного газу, згідно з яким застосовуються роздрібні ціни на природний газ. Такий перерахунок здійснюється до 1 серпня поточного року.

На виконання п. 10 "Правил надання населенню послуг з газопостачання", затверджених Постановою КМУ від 09.12.1999р. № 2246 (із змінами та доповненнями), ПАТ "Харківгаз" протягом 2011 - 2012рр., а саме: з 01.01.2011р. по 31.12.2012р., проводило перерахунки вартості спожитого абонентами - фізичними особами природного газу виходячи з обсягу його фактичного використання.

Так, за 2010р. підприємством здійснений перерахунок у січні 2011р. згідно наказу ВАТ "Харківгаз" від 31.01.2011р. № 80; за 2011р. - у січні 2012р. згідно наказу ПАТ "Харківгаз" від 08.02.2012р. № 117.

За результатами проведених перерахунків, ПАТ "Харківгаз" встановлено перевищення обсягів фактично використаного природного газу населенням (в розрізі категорій споживачів залежно від обсягів споживання) порівняно з обсягами, встановленими у попередньому році, у зв'язку з чим підприємством був проведений перерахунок оплати вартості використаного природного газу. Так, за підсумками 2010р. сума перерахунку вартості використаного природного газу склала 1469610 грн., у т.ч. ПДВ, цільова надбавка; за підсумками 2011р. - 6206055 грн. у т.ч. ПДВ, цільова надбавка.

За результатами проведеного перерахунку ПАТ "Харківгаз" в цілому збільшило дебіторську заборгованість населення за спожитий газ.

Після проведення перерахунків вартості використаного природного газу населенням, ПАТ "Харківгаз" направив на адресу постачальників газу для населення ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" та НАК "Нафтогаз України" акти приймання - передачі природного газу, у яких уточнювалась вартість постачання цього газу. Акти були складені підприємством згідно договорів постачання, в яких вказано, що ціни на природний газ по категоріях споживання встановлюються НКРЕ.

Колегія суддів зазначає, що на час розгляду справи, дані акти зі скоригованою вартістю газу постачальниками газу не підписані та не повернуті покупцеві, тобто ПАТ "Харківгаз".

Враховуючи наведене, а також у зв'язку з тим, що вартість постачання газу постачальником на адресу ПАТ "Харківгаз" залежить безпосередньо від категорії споживача, внаслідок зміни категорії споживача змінюється вартість газу отриманого від постачальника. Таким чином, обсяги природного газу, які фактично були реалізовані ПАТ "Харківгаз" кожній окремій категорії споживачів, були придбані підприємством у постачальників за цінами, встановленими НКРЕ для споживачів інших категорій.

Колегія суддів також зазначає, що результати проведених перерахунків вартості спожитого природного газу абонентами - фізичними особами в цілому по ПАТ "Харківгаз" свідчать про придбання газу по конкретних категоріях споживання за цінами, нижчими ніж ті, які встановлюються НКРЕ, для споживачів відповідних категорій.

Отже, ПАТ "Харківгаз" в податковому обліку 2011 - 2012рр. не включило до складу доходів частину вартості отриманого природного газу для потреб населення, яка залишилась неоплаченою за результатами проведеного перерахунку відповідно до вимог, встановлених Постановою КМУ від 09.12.1999р. № 2246.

Підпунктом 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. № 334/94-ВР (зі змінами та доповненнями) встановлено, що доходи з інших джерел, включаються до складу валового доходу.

Відповідно до п. 8 підрозд. 10 розд. ХХ Податкового кодексу України (зі змінами та доповненнями), у випадках, визначених цим Кодексом, до вступу в дію ст. 39 цього Кодексу, що регулюватиме порядок визначення звичайних цін починаючи з 1 січня 2013р., застосовується п. 1.20 ст. 1 Закону України від 28.12.1994р. № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств", п.п.1.20.5 якого встановлено, у разі коли ціни на товари (роботи, послуги) підлягають державному регулюванню згідно із законодавством, звичайною вважається ціна, встановлена згідно з принципами такого регулювання.

Пунктом 135.5.4 п. 135.5 ст. 135 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755 -УІ (зі змінами та доповненнями) визначено, що інші доходи включають вартість товарів, робіт, послуг, безоплатно отриманих платником податку у звітному періоді, визначена на рівні не нижче звичайної ціни, суми безповоротної фінансової допомоги, отриманої платником податку у звітному податковому періоді, безнадійної кредиторської заборгованості, крім випадків, коли операції з надання/отримання безповоротної фінансової допомоги проводяться між платником податку та його відокремленими підрозділами, які не мають статусу юридичної особи.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів погоджується з висновками податкового органу щодо порушення позивачем п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. № 334/94-ВР (зі змінами та доповненнями), пп. 135.5.4 п. 135.5 ст. 135 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755 -УІ (зі змінами та доповненнями), що призвело до заниження суми доходу у періоді з 01.01.2011р. по 31.12.2012р. за рахунок не включення до складу доходів частини вартості отриманого та не оплаченого постачальникам природного газу.

Стосовно декларування від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток попереднього звітного (податкового) періоду в деклараціях за 2 квартал 2011р., 2-3 квартали 2011р. та 2-4 квартали 2012р. колегія суддів зазначає наступне.

В декларації з податку на прибуток за 1 кв. 2011р., поданої позивачем до СДПІ ВПП в м. Харкові ДПС, задекларовано від'ємне значення об'єкту оподаткування попереднього податкового року - рядок 04.9, у сумі 28512959 грн., за рахунок від'ємного значення, що утворилось в попередніх роках, а саме: від'ємне значення об'єкту оподаткування податком на прибуток за 2010р. у сумі 17564811 грн., за 2009р. - у сумі 10948148 грн.

В результаті проведеної відповідачем - СДПІ ВПП в м. Харкові ДПС, планової виїзної перевірки ПАТ "Харківгаз", оформленої актом від 06.06.2011р. № 1570/23-106/03359500, було прийняте податкове повідомлення - рішення від 21.06.2011р. № 0000780854, яким зменшено від'ємне значення об'єкту оподаткування податком на прибуток.

В даному рішенні зазначено загальну суму завищення від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток в сумі 17600332, у т.ч. по деклараціях за 2009р. - 35521 грн., за 2010р. - 17564811 грн.

Згадане рішення суб'єкту владних повноважень, ПАТ "Харківгаз" не оскаржувало і на теперішній час дане рішення є узгодженим.

Позивач стверджує, що урахував висновки акту перевірки від 06.06.2011р. № 1570/23-106/03359500, та від'ємне значення 1 кварталу 2011р. підприємством зменшено на суму 2959629 грн. та склало 8219354 грн.

Крім цього, посилаючись на висновки проведеної камеральної перевірки податкової звітності з податку на прибуток за 1 квартал 2011р., позивач зазначає, що СДПІ ВПП в м. Харкові склало акт від 28.10.2011р. № 2133/47-0/03359500, згідно якого зазначена по рядку 06.6 декларації сума 8219354 грн. була визначена як отримана в минулих періодах інших, ніж 1 квартал 2011р., та виключена із складу валових витрат підприємства за 2 квартал 2011р. На підставі цього акту перевірки, відповідачем було прийнято податкове повідомлення - рішення від 25.11.2011р. № 0000750847 на суму заниження податкового зобов'язання з податку на прибуток у розмірі 1890452 грн., яке підприємство оскаржило у судовому порядку. На теперішній час дане рішення суб'єкту владних повноважень скасоване судом (постанова Харківського окружного адміністративного суду від 02.02.2012р. по адміністративній справі № 2а-17007/11/2070, яка набула законної сили - т. 3 а.с. 234-237). Таким чином, на думку позивача, підприємством правомірно відображено у складі від'ємного значення в деклараціях з податку на прибуток за 2 квартал 2011р., 2-3 квартали 2011р. та 2-4 квартали 2012р. по рядку 06.6 " Від'ємне значення об'єкта оподаткування попереднього звітного (податкового) періоду" сума 8219354 грн.

Разом з тим, з урахуванням результатів проведеної СДПІ ВПП в м. Харкові перевірки, оформленою актом від 06.06.2011р. № 1570/23-106/03359500, ПАТ "Харківгаз" повинен був надати до податкового органу декларацію з податку на додану вартість за 1 квартал 2011 року.

Так, в акті перевірки від 06.06.2011р. № 1570/23-106/03359500, зафіксовано порушення позивачем вимог податкового законодавства в частині формування витрат по рядку 05.2 "Самостійно виявлені помилки за результатами минулих податкових періодів" декларації з податку на прибуток за 2010р. на суму 15263440 грн., в результаті чого підприємству було зменшено збитки за результатами 2010р. на суму 17564811 грн. Вказане свідчить про виключення за результатами даної перевірки витрат в податковому обліку на суму 15263440 грн.

В ході проведення камеральної перевірки податкової звітності з податку на прибуток, оформленої актом від 28.10.11р. № 2133/47-0/0359500, перевірялась податкова звітність з податку на прибуток за ІІ квартал 2011р. За висновками інспекції, розрахунок об'єкта оподаткування за наслідками ІІ кварталу 2011р. здійснюється з урахуванням від'ємного значення, отриманого платником за І квартал 2011р. без врахування будь - яких інших звітних періодів. Даною камеральною перевіркою податкової звітності з податку на прибуток за ІІ квартал 2011р. податковим органом встановлено порушення підприємством ПАТ "Харківгаз" порядку заповнення рядків декларації з податку на прибуток, а не порушення порядку формування підприємством задекларованих показників податкової декларації, як це було встановлено в ході планової перевірки, оформленої актом від 06.06.2011р. № 1570/23-106/03359500.

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновками СДПІ ВПП в м. Харкові щодо безпідставного декларування ПАТ "Харківгаз" від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток попереднього звітного (податкового) періоду в деклараціях за 2 квартал 2011р., 2-3 квартали 2011р. та 2-4 квартали 2012р.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ "Харківгаз" у 2012р. користувалось пільгою з податку на прибуток, код пільги 11020268, на підставі п. 154.8 ст. 154 Податкового кодексу України.

Разом з тим, п. 154.8 ст. 154 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755-УІ із змінами та доповненнями передбачено, що звільняється від оподаткування прибуток підприємств паливно - енергетичного комплексу в межах фактичних витрат, що не перевищують загальну річну суму: передбачених інвестиційними програмами, схваленими органом, що здійснює державне регулювання у сфері електроенергетики і на ринку природного газу, на капітальні вкладення з будівництва (реконструкції, модернізації) міждержавних, магістральних та розподільчих (локальних) електричних мереж, електростанцій, теплоелектроцентралей, магістральних газопроводів, газорозподільних мереж, підземних сховищ газу та встановлення лічильників газу населенню, у тому числі сум, спрямованих на повернення кредитів, які використані для фінансування вищезазначених цілей; передбачених проектами, фінансування яких здійснюється за рахунок суб'єктів природних монополістів-виробників електричної та/або теплової енергії відповідно до рішень Кабінету Міністрів України; витрат у межах інвестиційної складової, затвердженої органом, що здійснює державне регулювання у сфері електроенергії і на ринку природного газу, необхідної для повернення кредитів, інвестицій, погашення облігацій (боргових цінних паперів), випущених (отриманих) енергогенеруючими компаніями, з метою фінансування капітальних вкладів з будівництва (реконструкції, модернізації) обладнання електричних станцій і теплоелектроцентралей, відповідно до плану будівництва (реконструкції, модернізації), затверджених Кабінетом Міністрів України або уповноваженим органом.

ПАТ "Харківгаз" застосовано положення п. 154.8 ст. 154 ПК України для розрахунку за 2012р. суми прибутку, звільненого від оподаткування, в межах фактичних витрат, що не перевищують загальну річну суму передбачених затвердженою інвестиційною програмою газорозподільного підприємства ПАТ "Харківгаз" на 2012р. на встановлення лічильників газу населенню.

Постановою НКРЕ від 05.04.2012р. № 364 "Про схвалення інвестиційних програм ПАТ "Харківгаз" на 2012 рік" схвалено Інвестиційну програму газорозподільного підприємства ПАТ "Харківгаз" на 2012р. у сумі 39862, 29 тис. грн. (з урахуванням ПДВ) та джерелі її фінансування.

Постановою НКРЕ від 18.102012р. № 1336 "Про внесення змін до постанови НКРЕ від 05.04.2012р. № 364" змінено суму інвестиційної програми газорозподільного підприємства, а саме: схвалено Інвестиційну програму газорозподільного підприємства ПАТ "Харківгаз" на 2012р. у сумі 36312, 81 тис. грн. (з урахуванням ПДВ) та джерела її фінансування.

В ході перевірки СДПІ ВПП в м. Харкові було встановлено, що фактичне надходження коштів відповідно до визначених джерел фінансування по розподілу ІУ Інвестиційної програми по напрямку "встановлення лічильників природного газу у абонентів - фізичних осіб" складає 10036665 грн. (з ПДВ), при цьому, фактичні витрати на встановлення лічильників газу населенню, на підставі яких ПАТ "Харківгаз" розраховано суму прибутку звільненого від оподаткування згідно п. 154.8 ст. 154 ПК України , складають 8192857, 27 грн. (без ПДВ).

Згідно даних Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за звітний період 2012р. (вх. № 9087176821 від 09.02.2013р.) ПАТ "Харківгаз" по рядку 09ПЗ "Прибуток, звільнений від оподаткування, або збиток від діяльності ..." задекларовано суму 8192857 грн.

Колегія суддів зазначає, що рядок 09 декларації з податку на прибуток підприємства, форма якої затверджена наказом Міністерства фінансів України від 28.09.2011р. № 1213, заповнюється на підставі підсумкового рядку 09 додатку ПЗ. Формою таблиці 1 додатку ПЗ "Розрахунок прибутку, що звільнюється від оподаткування" до рядка 09 податкової декларації з податку на прибуток підприємства, передбачено відображати прибуток, звільнений від оподаткування як різницю між доходами, які не підлягають оподаткуванню, та витратами (собівартістю придбаних та реалізованих товарів), пов'язаними з одержанням таких доходів. Результат такого розрахунку прибутку, що звільнений від оподаткування, переноситься до рядка 09 Податкової декларації з податку на прибуток підприємства та може мати як від'ємне, так і додатне значення, що передбачено самою декларацією.

Окрім того, згідно пп. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755- УІ (із змінами та доповненнями), прибуток із джерелом походження з України та за її межами, визначається шляхом зменшення суми доходів звітного періоду, визначених згідно зі ст. ст. 135 - 137 цього Кодексу, на собівартість реалізованих товарів, наданих послуг та суму інших витрат звітного податкового періоду, визначених згідно зі ст. ст. 138 -143 Кодексу, з урахуванням правил, встановлених ст. 152 цього Кодексу.

Таким чином, враховуючи вищенаведене, прибуток ПАТ "Харківгаз", звільнений від оподаткування, як різниця між доходами, які не підлягають оподаткуванню (за результатами перевірки показник складає 8363887, 5 грн.), та витратами (за результатами перевірки показник складає 8192857, 27 грн.), пов'язаними з одержанням таких доходів за результатми 2012р. повинен дорівнювати 171030, 23 грн.

Виходячи з цього, ПАТ "Харківгаз", в порушення приписів п. 154.8 ст. 154 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 № 2755- УІ (із змінами та доповненнями), завищено суму прибутку звільненого від оподаткування (рядок 09ПЗ Декларації) на 8021827 грн., що призвело до заниження податку на прибуток на загальну суму 1684584 грн., у т.ч. за 4 квартал 2012р. у сумі 1684584 грн., що і було належним чином відображено СДПІ ВПП в м. Харкові в акті перевірки.

Вказане порушення призвело до неправомірного користування ПАТ "Харківгаз" пільгою по податку на прибуток (код 11020268) у періоді з 01.01.2011р. по 31.12.2012р., а саме: користування пільгою всупереч умовам її надання згідно п. 154.8 ст. 154 Податкового Кодексу України , всього в сумі 8021827 грн., в т.ч. у 4 кварталі 2012р. в сумі 8021827 грн. Отже, сума податку на прибуток, несплаченого через застосування податкової пільги у періоді з 01.01.2011р. по 31.12.2012р. складає 1684584 грн., в т.ч. у 4 кварталі 2012р. - 1684584 грн.

Таким чином, висновки СДПІ ВПП в м. Харкові ДПС щодо неправомірного користування ПАТ "Харківгаз" пільгою по податку на прибуток (код 11020268) знайшли своє обґрунтоване підтвердження у матеріалах справи.

Також колегія суддів зазначає, що у перевіреному періоді позивач - ПАТ "Харківгаз", мав господарські відносини з ТОВ "Дельта -Прінт", код ЄДРПОУ: 32948301, ТОВ "Стандарт", код ЄДРПОУ: 255454831, ТОВ "Полігон", код ЄДРПОУ:30883726, ТОВ "Сафір-маркет", код ЄДРПОУ:37875317, ТОВ "Аврора", код ЄДРПОУ:34756588, ТОВ "Остек Сістел Груп", код ЄДРПОУ: 37761689, ТОВ "Спецремавтоиматика", код ЄДРПОУ: 33207132, ТОВ "Намага", код ЄДРПОУ: 31558877, ФО-П ОСОБА_5, і.н. НОМЕР_1, ТОВ "Перша технологічна компанія-СТГ", код ЄДРПОУ: 3719053, ТОВ "ХЕСК", код ЄДРПОУ: 35777085.

Вивчивши акт перевірки від 14.05.2013р. № 268/47.1-03/03359500 та перевіривши викладені в акті доводи суб'єкта владних повноважень зібраними доказами, колегія суддів дійшла висновку, що СДПІ ВПП в м. Харкові ДПС не доведено нереальності господарських операцій, проведених ПАТ "Харківгаз" з вказаними вище підприємствами, оскільки єдиним мотивом для судження відповідача про відсутність об'єктів оподаткування та не реальність здійснення ПАТ "Харківгаз" правочинів у перевіреному періоді - є висновки інших органів податкової служби, якими діяльність ТОВ "Дельта -Прінт", код ЄДРПОУ: 32948301, ТОВ "Стандарт", код ЄДРПОУ: 255454831, ТОВ "Полігон", код ЄДРПОУ:30883726, ТОВ "Сафір-маркет", код ЄДРПОУ:37875317, ТОВ "Аврора", код ЄДРПОУ:34756588, ТОВ "Остек Сістел Груп", код ЄДРПОУ: 37761689, ТОВ "Спецремавтоиматика", код ЄДРПОУ: 33207132, ТОВ "Намага", код ЄДРПОУ: 31558877, ФО-П ОСОБА_5, і.н. НОМЕР_1, ТОВ "Перша технологічна компанія-СТГ", код ЄДРПОУ: 3719053, ТОВ "ХЕСК", код ЄДРПОУ: 35777085 визнана такою, що не була направлена на реальність здійснення господарських операцій.

Оцінивши наявні в справі докази, колегія суддів відмічає, що сторонами не заперечується, а матеріалами справи додатково підтверджено факт виконання позивачем та його контрагентами зобов'язань за укладеними між ними правочинами.

Копії витребуваних, оглянутих судом першої інстанції і долучених до матеріалів справи первинних і розрахункових документів не мають дефектів форми, змісту або походження, котрі в силу ст.9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", ст.44 Податкового кодексу України та п.2.4 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку (затверджено наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995р. №88, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 05.06.1995р. за №168/704; далі за текстом - Положення №88) спричиняють втрату первинними документами юридичної сили і доказовості.

Оскільки ПАТ "Харківгаз" належним чином підтверджена правомірність віднесення до податкового кредиту сум ПДВ наданими до перевірки належно оформленими податковими накладними, зібрані по справі докази підтверджують виконання зобов'язань між сторонами спірних правочинів, колегія суддів доходить висновку про необґрунтованість висновків СДПІ ВПП в м. Харкові щодо заниження позивачем податку на додану вартість у перевіреному періоді.

За таких підстав, колегія суддів вважає, що позовні вимоги ПАТ "Харківгаз" в цій частині цілком обґрунтовані та правомірні, і тому підлягають задоволенню.

Щодо заниження ПАТ "Харківгаз" податкових зобов'язань з ПДВ внаслідок неодночасного коригування податкових зобов'язань ПАТ "Харківгаз" та податкового кредиту покупців у складі податкової декларації, колегія суддів зазначає наступне.

Проведеною перевіркою СДПІ ВПП в м. Харкові встановлено заниження задекларованих ПАТ "Харківгаз" показників у рядку 8 Декларації "Коригування податкових зобов'язань" за період з 01.01.12р. по 31.12.12р. на загальну суму 12381 грн., в т.ч. за рахунок: 1) заниження на суму 373602грн., 2) їх завищення на суму 361221 грн.

Перевіркою встановлено неодночасне відображення (не відображення) результатів перерахунку податкових зобов'язань постачальником - ПАТ "Харківгаз" та податкового кредиту отримувачами - покупцями у складі податкових декларацій з ПДВ на суму ПДВ 414520, 38 грн., а саме: за звітні податкові періоди 2011р. на суму ПДВ 52111, 64 грн., за звітні податкові періоди 2012р. на суму ПДВ 362408, 74 грн.

За судженням СДПІ ВПП в м. Харкові, ПАТ "Харківгаз" порушило п. 187. 1 ст. 187 та п. 192.1 ст. 192 ПК України.

Колегія суддів не погоджується з такими висновками податкового органу з огляду на наступне.

Відповідно до п. 187.1 ст. 187 Податкового кодексу України, датою виникнення податкових зобов'язань з постачання товарів/послуг вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь - яка з подій, що сталася раніше: а) дата зарахування коштів від пркупця/замовника на банківський рахунок платника податку як оплата товарів/послуг що підлягають постачанню, а в разі постачання товарів/послуг за гатівку - дата оприбуткування коштів у касі платника податку, а в разі відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку; б) дата відвантаження товарів, а в разі експорту товарів - дата оформлення митної декларації, що засвідчує факт перетинання митного кордону України, оформлена відповідно до вимог митного законодавства, а для послуг - дата оформлення документа, що засвідчує факт постачання послуг платником податку.

Згідно п. 192.1 ст. 192 Податкового кодексу України, якщо після постачання товарів/послуг здійснюється будь - яка зміна суми компенсації їх вартості, включаючи наступний за постачанням перегляд цін, перерахунок у випадках повернення товарів/послуг особі, яка їх надала, або при поверненні постачальником суми попередньої оплати товарів/послуг, суми податкових зобовязань та податкового кредиту постачальника та отримувача підлягають відповідному коригуванню.

Пунктом 46.1 ст. 46 глави 2 розділу ІІ ПКУ передбачено, що нарахування та/або сплата податкового зобов'язання здійснюється на підставі податкової декларації.

Таким чином, суми податкових зобов'язань та податкового кредиту постачальника та отримувача одночасно підлягають відповідному коригуванню в деклараціях з ПДВ звітного податкового періоду, на який припадає дата отримання отримувачем розрахунку.

Вивчивши акт перевірки від 14.05.2013р. № 268/47.1-03/03359500, колегія суддів зазначає, що в акті перевірки не наведено належним чином та не обґрунтовано, яким чином встановлено дане порушення з боку ПАТ "Харківгаз".

Також, в силу положень Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", позивач та його контрагенти є окремими суб'єктами права зі статусом юридичної особи. За таких обставин, межі юридичної відповідальності кожного платника ПДВ, яка (слід розуміти -відповідальність) відповідно до ст.61 Конституції України має індивідуальний характер, поширюються на діяння, що визнаються законом протиправними та були вчинені саме цим платником. Притягнення суб'єкта права до юридичної відповідальності за діяння, що було вчинено іншою особою, згідно з законом є неможливим. Отже, платник податків не несе відповідальності за своїх контрагентів.

Враховуючи вказані вище обставини, колегія судів доходить висновку, що позовні вимоги ПАТ "Харківгаз" в цій частині також обґрунтовані та правомірні, що є підставою для їх задоволення.

Оскільки в ході судового розгляду відповідачем не було доведено у повному обсязі правомірності мотивів винесення спірних податкових повідомлень - рішень, що зумовлює висновок про часткову необґрунтованість визначення платнику податків додаткових податкових зобов'язань і, як наслідок, наявність факту порушення прав та охоронюваних законом інтересів ПАТ "Харківгаз", позов слід задовольнити частково.

Колегія суддів враховує наданий відповідачем розрахунок донарахованих податків, штрафних санкцій та суми зменшеного від'ємного значення об'єкту оподаткування податком на прибуток за результатами акту перевірки від 14.05.2013р. № 268/47.1-03/03359500 (т. 4 а.с. 49).

Суд першої інстанції належним чином оцінив надані докази і на підставі встановленого, обґрунтовано задовольнив адміністративний позов частково.

Відповідно до ст. 159 КАС України, судове рішення повинно бути законним та обґрунтованим.

Колегія суддів вважає, що постанова суду першої інстанції від 17.10.13 р. відповідає вимогам ст. 159 КАС України, а тому відсутні підстави для її скасування та задоволення апеляційних вимог позивача та відповідача.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновками суду першої інстанції, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення фактичних обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційних скарг, з наведених вище підстав, висновків суду не спростовують.

Крім того, наданий до суду представником позивача Висновок № 9 експертного економічного дослідження, складений 19.02.14 р. (т.4 а.с. 186-224) не може бути прийнятий колегією суддів як належний доказ з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 69 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Як зазначено у ч. 1 ст.81 КАС України, Для з'ясування обставин, що мають значення для справи і потребують спеціальних знань у галузі науки, мистецтва, техніки, ремесла тощо, суд може призначити експертизу.

Належним доказом по справі є висновок експерта, вимоги до якого містяться у ст. 82 КАС України, а саме: у висновку експерта зазначаються: коли, де, ким (ім'я, освіта, спеціальність, свідоцтво про присвоєння кваліфікації судового експерта, стаж експертної роботи, науковий ступінь, вчене звання, посада експерта), на якій підставі була проведена експертиза, хто був присутній при проведенні експертизи, питання, що були поставлені експертові, які матеріали експерт використав, докладний опис проведених досліджень, зроблені в результаті їх висновки та обґрунтовані відповіді на поставлені судом питання.

У висновку експерта також зазначається, що експерта попереджено про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.

Таким чином, Висновок № 9 експертного економічного дослідження, складений 19.02.14 р. не може бути доказом у даній справі.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 197, п.1 ч.1 ст.198, ч.1 ст. 200, п.1 ч.1 ст. 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства "Харківгаз", Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Харкові Міжрегіонального Головного управління Міндоходів залишити без задоволення.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 17.10.2013р. по справі № 820/4597/13-а залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Рєзнікова С.С. Судді Катунов В.В. Ральченко І.М. Повний текст ухвали виготовлений 22.04.2014 р.