Окрема думка

від 24.05.2019 по справі 552/959/19

ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 552/959/19 Номер провадження 11-сс/814/251/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2

ОКРЕМА ДУМКА

24 травня 2019 року м. Полтава

Я,суддя апеляційногосуду Полтавськоїобласті ОСОБА_3 за результатамиапеляційного розгляду апеляційної скаргипредставника ТОВ «Каланцас» - адвоката ОСОБА_4 на ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 27 лютого 2019 року, висловлюю окрему думку.

Ухвалою слідчого судді Київського районного суду м. Полтави від 27.02.2019 року, клопотання старшого слідчого з ОВС третього відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області ОСОБА_5 задоволено та накладено арешт на суму ліміту ПДВ на спеціальному рахунку ТОВ «Каланцас» (код ЄДРПОУ 42437247) №37518000379269 в системі електронного адміністрування ПДВ ДФС України. Зобов`язано ДФС України: зупинити реєстрацію виписаних податкових накладних ТОВ «Каланцас» (код ЄДРПОУ 42437247) в Єдиному реєстрі податкових накладних ДФС України: та надати старшому слідчому з ОВС третього відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області довідку про суму ліміту ПДВ, яка знаходиться на рахунку ТОВ «Каланцас» (код ЄДРПОУ 42437247) № 37518000379269 в системі електронного адміністрування ПДВ ДФС України на дату та час отримання ухвали.

24.05.2019року колегієюсуддів Полтавськогоапеляційного суду, апеляційну скаргупредставника ТОВ«Каланцас» -адвоката ОСОБА_4 задоволено.Ухвалу слідчогосудді Київськогорайонного судум.Полтавивід 27лютого 2019року скасовано.Постановлено новуухвалу,якою узадоволенні клопотаннястаршого слідчогоз ОВСтретього відділуРКП СУФР ГУДФС уПолтавській області ОСОБА_5 погодженого прокурором ОСОБА_6 про накладенняарешту насуму лімітуПДВ наспеціальному рахункуТОВ «Каланцас» (код ЄДРПОУ 42437247) в системі електронного адміністрування ПДВ ДФС України та зобов`язання ДФС України зупинити реєстрацію виписаних податкових накладних ТОВ «Каланцас» (код ЄДРПОУ 42437247) та надання старшому слідчому з ОВС третього відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області довідки про суму ліміту ПДВ, яка знаходиться на рахунку ТОВ «Каланцас» (кодЄДРПОУ 42437247)відмовлено.

Вважаю,що рішенняколегії суддівапеляційного судує помилковимі суперечитьположенням кримінальногопроцесуального закону.

Положення ч.2 ст.131 КПК України передбачає, що одним із видів заходів забезпечення кримінального провадження є арешт майна.

Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170, 173 КПК України, для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя повинен з`ясувати усі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.

Відповідно до положень ч.1 ст.170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження. п.1 ч.2 ст.170 КПК України зазначає, що арешт майна допускається з метою забезпечення збереження речових доказів.

Положення ч.10 ст.170 КПК України вказують на те, що арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

Не може бути арештовано майно, якщо воно перебуває у власності добросовісного набувача, крім арешту майна з метою забезпечення збереження речових доказів.

Відповідно до ч.2 ст.173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати:

1) правову підставу для арешту майна;

2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому п.1 ч.2 ст.170 КПК України);

3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених п.п. 3, 4 ч.2 ст.170 КПК України);

3-1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому п.2 ч.2 ст.170 КПК України);

4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому п.4 ч.2 ст.170 КПК України);

5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження;

6)наслідки арештумайна дляпідозрюваного,обвинуваченого,засудженого,третіх осіб.

Так, у провадженні СУ ФР ГУ ДФС у Полтавській області перебувають матеріали досудового розслідування внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань №42018171090000055 від 14.03.2018 за ознаками злочину, передбаченого ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 212 КК України.

Відповідно до відомостей Єдиного реєстру досудових розслідувань групою невстановлених осіб, на території м. Кременчука протягом 2017-2019 років, шляхом відображення у податковій звітності безтоварних операцій з використанням реквізитів суб`єктів господарської діяльності з ознаками «фіктивності» надавались та надаються послуги зі штучного формування податкового кредиту з ПДВ та валових витрат з податку на прибуток для підприємств реального сектору економіки, що призвело до ненадходження до державного бюджету грошових коштів у особливо великих розмірах.

Органами досудового розслідування встановлено, що до вчинення вказаного злочину можуть бути причетні ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 .

Так, у ході досудового розслідування встановлено, що вказаними громадянами на території м. Кременчука протягом 2017-2019 років надаються послуги по штучному формуванню податкового кредиту з ПДВ та валових витрат з податку на прибуток, які формуються від підприємств реального сектору економіки ПП «Кремшинторг» (код ЄДРПОУ 38468497), ТОВ «АГТ-Центр» (код ЄДРПОУ 37411209), ТОВ «Сінтез-Оіл» (код ЄДРПОУ 37130226) для підприємств реального сектору економіки, а саме таких як: ТОВ «Євроліфт» (код ЄДРПОУ 32738279), ТОВ «Фірма «САІ ЛТД» (код ЄДРПОУ 20651455), ТОВ «Гідросенд» (код 34996776), ТОВ «Агроукрторг» (код ЄДРПОУ 41117721), ТОВ «АгроЕліт» (код ЄДРПОУ 40332143), ТОВ «Промагролізинг Плюс» (код 37297680), ТОВ «Міфаль Оіл» (код ЄДРПОУ 39680440), ТОВ «Укрмаслоімпекс» (код ЄДРПОУ 38504530), ТОВ «Синтез Ойл Трейд» (код ЄДРПОУ 41716596) та незаконної конвертації безготівкових коштів у готівку, використовуючи при цьому створену ними транзитно-конвертаційну групу підприємств, до складу якої входять СГД з ознаками «фіктивності», а саме: ТОВ «Аграрні Традиції СВ» (код ЄДРПОУ 41141697), ТОВ «Легіон СВ» (код ЄДРПОУ 40900861), ТОВ «Зернотрейд СВ» (код ЄДРПОУ 41141951), ТОВ «Маретто» (код ЄДРПОУ 40402315), ТОВ «Сільгосп Трейд СВ» (код ЄДРПОУ 41211426), ТОВ «Веспер і К» (код ЄДРПОУ 41512839), ТОВ «Добре Слово» (код ЄДРПОУ 34596467), ТОВ «Сельхозторг-Плюс» (код ЄДРПОУ 40655339), ТОВ «Вест Сайд» (код ЄДРПОУ 41324510), ТОВ «Нефтехімторг» (код ЄДРПОУ 40655365), ТОВ «Агрофірма СВ» (код ЄДРПОУ 41142646), ТОВ «Ельзас» (код ЄДРПОУ 41325907), ТОВ «Анкара Лімітед» (код ЄДРПОУ 41798160), ТОВ «Кев-Альянс» (код ЄДРПОУ 41230784), ТОВ «Антуріум ЛТД» (код ЄДРПОУ 41795285), ТОВ «Силен ЛТД» (код ЄДРПОУ 41515557), ТОВ «Флектран» (код ЄДРПОУ 41515604), ТОВ «Ексито-Холдинг» (код ЄДРПОУ 41197543), ПП «Імвал-М» (код ЄДРПОУ 39289184), ТОВ «Автопласт Трейд» (код ЄДРПОУ 38869257), ТОВ «Сагано Компані» (код ЄДРПОУ 42216320), ТОВ «Ферентіно» (код ЄДРПОУ 42120450), ТОВ «Монтеверде» (код ЄДРПОУ 42223338), ТОВ «Арантос» (код ЄДРПОУ 42119560), ТОВ «Капрез» (код ЄДРПОУ 42253069), ТОВ «Миро Лтд» (код ЄДРПОУ 42283507), ТОВ «Мудзіна» (код ЄДРПОУ 42297991), ТОВ «Авіоло» (код ЄДРПОУ 42300045), ТОВ «Каддо Компані» (код ЄДРПОУ 42251281), ТОВ «Адхіл» (код ЄДРПОУ 42345259), ТОВ «Гурон Плюс» (код ЄДРПОУ 42295858), ТОВ «Альсефіна» (код ЄДРПОУ 42344606), ТОВ «Іст Сайд Вей» (код ЄДРПОУ 41325747), ТОВ «Ремстрой СВ» (код ЄДРПОУ 41244850), ТОВ «ТД Агро Лідер» (код ЄДРПОУ 40430525), ТОВ «Надокса» (код ЄДРПОУ 42441392), ТОВ «Клакес» (код ЄДРПОУ 42437082), ТОВ «Каланцас» (код ЄДРПОУ 42437247), ТОВ «Рошшуар» (код ЄДРПОУ 42449145), ТОВ «Айгер Торг» (код ЄДРПОУ 42501833), ТОВ «Халбрей» (код ЄДРПОУ 42511972), ТОВ «Янтініт» (код ЄДРПОУ 42512138), ТОВ «Юкка Опт» (код ЄДРПОУ 42515893), ТОВ «Сквадер» (код ЄДРПОУ 42515804), ТОВ «Франтоза» (код ЄДРПОУ 42508582), ТОВ «Теніура» (код ЄДРПОУ 42509586), ТОВ «Хайвей Лтд» (код ЄДРПОУ 42735976), ТОВ «Олеандр Опт» (код ЄДРПОУ 42737711), ТОВ «Улар Плюс» (код ЄДРПОУ 42735651), ТОВ «Автоліга» (код ЄДРПОУ 37227812), ТОВ «Аладжа» (код ЄДРПОУ 42280967), які у податковому обліку відображають придбання продуктів харчування, алкогольних напоїв, нафтопродуктів, а реалізують - одяг, с/г продукцію, металопрокат, а також надають юридичні та бухгалтерські послуги, що вказує на зміну номенклатури товару та підтверджує безтоварність проведених операцій.

Вказаними вище СГД загальна сума ухилення від сплати податку на додану вартість за рахунок проведення по бухгалтерському та податковому обліку фінансово господарських взаємовідносин з підприємствами з ознаками «фіктивності», підконтрольними ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 становить понад 80 млн. грн., що є особливо великим розміром. У той час, слідчий під час апеляційного перегляду повідомила, що вказана сума ухилення від сплати ПДВ зменшилася і становить 2278200 грн. 53 коп.

Таким чином, в діях ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 вбачаються ознаки злочину, відповідальність за який передбачено ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 212 КК України, тобто пособництво в ухиленні від сплати податків у особливо великих розмірах.

Одним з підприємств, яке входить до транзитно-конвертаційної групи підприємств є ТОВ «Каланцас» (кодЄДРПОУ 42437247)є платникомПДВ таперебуває наподатковому облікув ГУДФС уКіровоградській області.Основний виддіяльності згідноКВЕД оптова торгівлям`ясом там`ясними продуктами. Керівникомта головнимбухгалтером товариствазазначається ОСОБА_10 .Юридична адресапідприємства вул.І.Франка буд.84м.Світловодськ Кіровоградськаобласть (а.с6).

Так, згідно даних, внесених до ЄРДР, є достатні підстави вважати, що дійсно було вчинено кримінальне правопорушення.

Враховуючи дані рапорту оперуповноваженого з ОВС ГУДФС у Полтавській області ОСОБА_11 , дані податкових накладних та інші матеріали додані до клопотання в їх сукупності, слідчий суддя прийшов до вірного висновку, що є достатні підстави вважати, що ТОВ «Каланцас» (код ЄДРПОУ 42437247) має ознаки «фіктивності», а сума ліміту ПДВ на спеціальному рахунку в системі електронного адміністрування ПДВ ДФС України є об`єктами кримінально протиправних дій і мають доказове значення у вказаному кримінальному провадженні.

З метою зупинення реєстрації податкових накладних ТОВ «Каланцас» (код ЄДРПОУ 42437247) у Єдиному реєстрі податкових накладних, а також з метою недопущення виведення суми ліміту ПДВ з рахунку, які є майном, на яке було спрямоване кримінальне правопорушення, тобто зміни чи знищення доказів, слідчий суддя прийшов до вірного висновку, що у поданому до суду клопотанні наведено достатньо підстав для накладення арешту на суму ліміту ПДВ та зупинення реєстрації податкових накладних, а тому задовольнив клопотання слідчого.

Виходячи із вищевикладеного та норм кримінально процесуального законодавства України, вважаю, що апеляційна скарга представника ТОВ «Каланцас» - адвоката ОСОБА_4 задоволенню непідлягала,а ухвалуслідчого суддіКиївського районногосуду м.Полтави від27лютого 2019року необхідно було залишити без змін.

Суддя Полтавського

апеляційного суду ОСОБА_3