Ухвала

від 21.09.2011 по справі 10-236/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ

21.09.2011

Апелляционный суд города Севастополя Копия

Дело № 10236/11 Председательствующий в 1-ой инстанции: Казаков В.В.

Категория: жалоба на ПОВД Докладчик: Юненко Н.А.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

21 сентября 2011 года коллегия судей судебной палаты по головным делам Апелляционного суда города Севастополя в составе:

председательствующего судьи Юненко Н.А.,

судей- Батрака В.В., Мудровой Е.Ю.,

с участием прокурора Метлинова С.П.,

адвоката ОСОБА_1,

заявителя ОСОБА_2,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда апелляцию ОСОБА_2 на постановление Ленинского районного суда города Севастополя от 18 августа 2011 года, которым отказано в удовлетворении его жалобы на постановление начальника отдела прокуратуры г.Севастополя Ковальчука А.И. от 27.04.2011 г. о возбуждении уголовного дела по факту уклонения должностными лицами ООО «Элите» от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей в особо крупных размерах, по признакам состава преступления, предусмотренного ч. З ст.212 УК Украины,

УСТАНОВИЛ:

Из представленных в Апелляционный суд города Севастополя материалов дела усматривается, что 27.04.2011 года начальник отдела прокуратуры г. Севастополя Ковальчук А.И. вынес постановление о возбуждении уголовного дела по факту уклонения должностными лицами ООО «Элите» от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей в особо крупных размерах, по признакам состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 УК Украины.

Согласно постановлению о возбуждении уголовного дела, «Общество с ограниченной ответственностью «Элите» (далее - ООО «Элите») зарегистрировано Ленинской районной государственной администрацией г. Севастополя 20.11.92 за № 10771060002002438, включено в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины (далее - ЕГРПОУ) за № 19448708, с 03.12.92 взято на налоговый учёт в Государственной налоговой инспекции (далее - ГНИ) в Ленинском районе г. Севастополя за № 1082.

Предприятие также зарегистрировано в ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя как плательщик налога на добавленную стоимость (свидетельство о регистрации № 39471692 от 04.09.97), ему присвоен индивидуальный налоговый номер плательщика НДС - 194487027023.

Учредителями ООО «Элите» являются физические лица. Юридический адрес предприятия: г. Севастополь, ул. Хрусталева, д. 9, кв. 38, фактически оно находится по адресу: г. Севастополь, ул. Симонок, д. 37.

Как установлено доследственной проверкой, в период времени с 01.07.08 по 31.12.08 должностные лица ООО «Элите», в нарушение требований вышеуказанных нормативных актов, действуя умышленно, из корыстных побуждений, путем отражения в бухгалтерском и налоговом учете предприятия заведомо подложных первичных документов с реквизитами ООО «ТК Олимп Инвест 92» (код ЕГРПОУ 3594136, г. Симферополь), содержащих заведомо ложные данные о результатах финансово-хозяйственных операций, которые в действительности не осуществлялись, незаконно завысили налоговый кредит предприятия, что позволило им уклониться от уплаты в бюджет государства НДС в сумме 1 541 059,71 грн. при следующих обстоятельствах.

Одним из видов деятельности ООО «Элите» является оптовая торговля топливом. Осуществляя эту деятельность, предприятие в исследуемый период осуществляло поставки мазута в адрес покупателей: Государственного предприятия «Севастопольский морской рыбный порт» и Дочернего предприятия «Севастопольский Упрдор» ОАО ГАК «Автомобильные дороги Украины».

При этом, с целью минимизации уплаты НДС путем незаконного получения налогового кредита должностные лица ООО «Элите» использовали заведомо подложные документы о происхождении продукции (мазута), а именно: налоговые накладные, товарно-транспортные накладные, расходные накладные, выписанные от имени вышеупомянутого ООО «ТК Олимп Инвест 92», с которым ООО «Элите» реально никаких финансово-хозяйственных отношений не имело.

Для документального подтверждения расходов по приобретению мазута должностные лица ООО «Элите» обратились к гражданину ОСОБА_3., который через неустановленных лиц предоставил им фиктивные документы первичного бухгалтерского и налогового учёта, выписанные от имени ООО «ТК Олимп Инвест 92» на якобы поставленный в адрес ООО «Элите» мазут.

В соответствии с этими документами мазут, якобы приобретенный ООО «Элите» у ООО «ТК Олимп Инвест 92», поставлялся с нефтебаз ООО «Югторсан» (г. Севастополь, Камышовая бухта) и ООО «Денви и К» (г. Севастополь, пос. Сахарная головка, ул. Чернореченская). Транспортировка мазута осуществлялась транспортом и водителями ЧП ОСОБА_4. и АТП-14369.

В дальнейшем должностные лица ООО «Элите», достоверно зная, что ООО «Элите» не совершало никаких финансово-хозяйственных операций с ООО «ТК Олимп Инвест 92»,фиктивные документы, выписанные от имени указанного предприятия, использовали в своих преступных целях, направленных на умышленное уклонение от уплаты налогов в бюджет.

Вместе с тем, в ходе проведенных опросов должностных лиц, диспетчеров, материально-ответственных лиц, водителей нефтебаз и предприятий-перевозчиков ТМЦ установлено, что никаких договоров хранения (поставки) мазута с ООО «ТК Олимп Инвест 92» не заключалось, реального отпуска, погрузочно-разгрузочных работ и транспортировки от имени или по поручению последнего не осуществлялось.

Согласно сведениям, содержащимся в информационной базе ГНА Украины, ООО «ТК Олимп Инвест 92» зарегистрировано администрацией Симферопольского района АР Крым 11.06.07 за № 10741020000025646, взято на учет ГНИ Симферопольского района 23.05.08 № 35551. Юридический адрес предприятия: г. Симферополь, ул. Ялтинская, 97/7, основной вид деятельности - предоставление услуг парикмахерскими и салонами красоты.

Вместе с тем, следственным отделом налоговой милиции ГНА в АР Крым расследуется уголовное дело № 11008020003, в рамках которого 26.06.10 возбуждено уголовное дело по ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 205 УК Украины (в ред. 2001 года) в отношении группы лиц, в т.ч. и ОСОБА_3., который с целью оказания пособничества другим субъектам хозяйствования в умышленном уклонении от уплаты налогов в особо крупных размерах, для прикрытия этой незаконной деятельности, без каких-либо намерений осуществлять деятельность, связанную с производством и продажей товарно-материальных ценностей, выполнением работ или предоставлением других предусмотренных законодательством услуг, создал и зарегистрировал на подставных лиц, а также приобрел ряд СПД, в числе которых и ООО «ТК Олимп Инвест 92» (переименованное в дальнейшем в ООО «ТК Эксим Групп», ООО «ТД «Ирида Стиль»).

Используя реквизиты и банковские счета данных фиктивных предприятий указанная группа лиц документально оформляла несуществующие бестоварные операции, после чего выполненные ими подложные документы предавались заказчикам услуг для их отражения в бухгалтерском и налоговом учете с целью незаконного формирования кредита и валовых расходов предприятия, занижения налоговых обязательств по НДС и прибыли предприятия перед бюджетом.

В числе других одним из предприятий, использующих в своей деятельности предоставляемые ООО «ТК Олимп Инвест 92» услуги по минимизации налоговых обязательств при проведении бестоварных операций было ООО «Элите».

В 2009 г. бригадой ревизоров ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя проведена плановая выездная проверка ООО «Элите», по результатам которой составлен акт № 62/23-1/19448708/2665/10 от 01.06.09 «О результатах плановой выездной проверки общества с ограниченной ответственностью «Элите», код ЕГРПОУ 19448708, по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.07.07 по 31.12.08, валютного и иного законодательства за период с 01.07.07 по 31.12.08».

Материалы проверки свидетельствуют о том, что должностные лица ООО «Элите» в проверяемом периоде включали в состав налогового кредита деклараций по НДС и валовых расходов деклараций по налогу на прибыль предприятия объемы операций и суммы налога, документально оформленные от имени ООО «ТК Олимп Инвест 92». Вместе с тем, ООО «ТК Олимп Инвест 92» в 2008-2009 гг. предоставляло в налоговый орган по месту регистрации налоговую отчетность, согласно которой собственного транспорта, механизмов, инвентаря, техники, недвижимости, складов других основных средств у предприятия не имеется, оформленные сотрудники отсутствуют, заработная плата не начислялась. Указанное свидетельствует, что ООО «ТК Олимп Инвест 92» никакие поставки мазута выполнять не могло, а документы, выписанные от его имени и якобы подтверждающие поставку мазута, фиктивные.

Таким образом, ООО «Олимп Инвест 92» не могло принимать участия в операциях по поставке мазута для ООО «Элите», поскольку не имело на это намерения, а было создано лишь для проведения незаконной деятельности по конвертации денежных средств путем документального оформления бестоварных операций.

Согласно заключению №39/35-025/19448708 от 18.08.10 главного государственного налогового ревизора-инспектора отдела борьбы с отмыванием доходов, полученных преступным путем ГНА в г. Севастополе ОСОБА_4 по вопросу соблюдения требований налогового законодательства при финансово-хозяйственных взаимоотношениях ООО «Элите» с ООО «ТК Олимп Инвест 92» (переименованном в ООО «ТД «Ирида Стиль») и другими субъектами хозяйствования за период с 01.01.07 по 30.06.10, ООО «Элите» отразило в налоговом учете указанные операции в нарушение пп. 7.4.1, 7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97 от 03.04.97 (с изменениями и дополнениями) на сумму 1 541 059,17 грн., в результате чего, занижение и неуплата в бюджет налога на добавленную стоимость составила 1 541 059,71 грн., в том числе по периодам: за июль 2008 года - 25 704,13 грн.; за август 2008 года - 34 618,59 грн.; за сентябрь 2008 года - 52 217,67 грн.; за октябрь 2008 года - 373 612, 33 грн.; за ноябрь 2008 года - 394 977,08 грн.; за декабрь 2008 года - 659 929,91 грн., а именно ООО «Элите» в нарушение пп. 7.4. 1, 7.4. 5 п. 7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97 от 03.04.97 (с изменениями и дополнениями) в проверяемом периоде включило в состав налогового кредита суммы, которые не являются суммами налогов, начисленных (уплаченных) в связи с приобретением товаров, а оформленные от имени ООО «ТК Олимп Инвест 92» налоговые накладные по ничтожной сделке не являются основанием для отнесения таких сумм к составу налогового кредита.

Таким образом, должностные лица ООО «Элите», действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, путем внесения ложных сведений в налоговую отчётность и занижения базы налогообложения, в нарушение пп. 7.4.1, 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.97 завысил сумму налогового кредита за период с 01.07.08 по 31.12.08 на 1 541 059,71 грн. и, соответственно, занизил сумму налоговых обязательств по НДС, подлежащих уплате в бюджет, на 1 541 059,71 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет государства средств в особо крупном размере, который в 5 000 и более раз превышает размер необлагаемого налогом минимума доходов граждан, установленного согласно ст. 22 Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» № 889-1У от 22.05.04 на уровне налоговой социальной льготы, которая в соответствии с пп. 6.1.1 п. 6.1 ст. 6 этого Закона равняется 50 процентам одной минимальной заработной платы (в расчете на месяц), установленной на 1 января отчетного налогового года, размер которой с 01 января 2008 г. на основании статьи 59 Закона Украины «О государственном бюджете Украины на 2008 год» № 107-У1 от 28.12.08 был установлен в сумме 515 грн. в месяц, то есть налоговая социальная льгота на 2008 год была установлена в размере 257,5 грн. (50 % от минимальной заработной платы 515 грн.).

Постановлением Ленинского районного суда города Севастополя от 18 августа 2011 года постановление начальника отдела прокуратуры города Севастополя Ковальчука А.И. о возбуждении уголовного дела по факту уклонения должностными лицами ООО «Элите» от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей в особо крупных размерах, - оставлено без изменения.

В апелляции заявитель ОСОБА_2 просит постановление районного суда отменить как необоснованное, поскольку материалы дела не содержат в себе достаточных данных, указывающих на состав инкриминируемого преступления.

По мнению апеллянта, у прокуратуры отсутствовали достаточные основания и повод для возбуждения уголовного дела, поскольку фактов совершения ничтожных сделок не выявлено.

Апеллянт указывает, что акт «О результатах плановой проверки ООО «Элите» по вопросам соблюдения требований налогового законодательства, валютного и иного законодательства за период с 01.07.2007 г. По 31.12.2008 г.» от 01.06.2009 г. содержит сведения о законности действий должностных лиц ООО «Элите» в части формирования налогового кредита по НДС по операциям с ООО «ТК «Олимп Инвест 92» за период с 01.07.2008 г. по 31.12.2008 г. установлено лишь нарушение ООО «Элите» Закона Украины «О НДС» вследствие чего занижены налоговые обязательства по НДС за период сентябрь 2008 г. на сумму 7074,00 грн и за декабрь 2008 г. на сумму 7478 грн. Данные нарушения налогового законодательства не связаны с осуществлением ничтожных операций. Должностными лицами ГНА в г. Севастополе или ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя проверок ООО «Элите» по вопросам соблюдения требований налогового законодательства при взаимоотношениях с ООО «ТК «Олимп Инвест 92» за период с 01.07.2008 г. по 31.12.2008 г. не проводилось, акты проверок не составлялись, а заключённые договоры ничтожными не признавались. Акт проверки также содержит информацию о взаимоотношениях ООО «Элите» с иными субъектами хозяйственной деятельности по поставке мазута, полученного от ООО «ТК Олимп Инвест 92», и о формировании налоговых обязательств по указанным операциям. Устанавливая фиктивность и безтоварность операций по поставке мазута от ООО «ТК «Олимп Инвест 92» в адрес ООО «Элите» начальник отдела прокуратуры не принял во внимание факт поставки этого же мазута в адрес иных юридических лиц и формирование в результате таких операций обязательств по НДС. Если учесть, что по бестоварной операции с ООО «ТК «Олимп Инвест 92» ООО «Элите» мазут получать не могло, то соответственно, не могло его и поставить своим контрагентам. В связи с этим, как незаконным является формирование налогового кредита по НДС по бестоварной операции, так незаконным является формирование налоговых обязательств по подобным операциям, и, следовательно, отсутствует факт уклонения от уплаты налогов. В связи с этим, не может являться основанием для возбуждения уголовного дела и заключение от 18.08.2010 г. № 39,35-025,19448708 по документам, представленным УНМ ГНА в г.Севастополе по вопросам соблюдения требований налогового законодательства при финансово-хозяйственных взаимоотношениях ООО «Элите» с ООО «ТК Ирида Стиль», ООО «ТК «Сигма Груп», ООО «Торговый дом «Архип», ООО «Глобал Кард Групп», ООО «М-Инвест-Строй», ООО «Строительная фирма «Элифант», ООО «Укринмпекс» за период 01.01.2007 г. по 30.06.2010 г. данное заключение отражает только взаимоотношения ООО «Элите» с контрагентами в процессе поставки топлива в адрес ООО «Элите», то есть отражает операции, в процессе которых формируется налоговый кредит на НДС. Вместе с тем, данное заключение не содержит анализ взаимоотношений ООО «Элите» с контрагентами, при которых ООО «Элите» в указанный период времени выступало в качестве поставщика этого же товара и соответственно формировало налоговые обязательства по НДС. В настоящее время, в том числе и на момент вынесения обжалуемого постановления должностными лицами ГНС Украины налоговые обязательства по НДС ООО «Элите» не доначислены, в адрес ООО «Элите» налоговые уведомления-решения об оплате доначисленных налоговых обязательств по НДС не направлялись, в карточке лицевого счёта ООО «Элите», которая учитывается в ГНИ в Ленинском районе г.Севастополя, налоговый долг по НДС не числится. Копия постановления о возбуждении уголовного дела, вынесенного 26.06.2010 г. зам. начальника ОРУД СО НМ ГНА в АРК в отношении ОСОБА_3., ОСОБА_5., ОСОБА_6 по факту фиктивного предпринимательства по ч.2 ст.205 УК Украины, не может являться основанием для возбуждения уголовного дела, поскольку не содержит достаточных данных, указывающих на наличие признаков преступления.

Заслушав докладчика, мнение заявителя ОСОБА_2, поддержавшего апелляционную жалобу в полном объеме, мнение прокурора об оставлении апелляции без удовлетворения, а постановления районного суда без изменения, проверив дело и обсудив доводы апелляции, коллегия судей считает, что данная апелляция не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно требованиям ч. 15 ст. 236-8 УПК Украины, рассматривая жалобу на постановление о возбуждении дела, суд должен проверять лишь наличие поводов и оснований для вынесения указанного постановления, законность источников получения данных, ставших основанием для вынесения постановления о возбуждении дела, и не вправе рассматривать и заблаговременно решать те вопросы, которые решаются судом при рассмотрении дела по существу.

Данные требования закона выполнены местным судом в полном объеме.

Давая оценку поводам и основаниям, необходимым для возбуждения уголовного дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что надлежащим поводом к возбуждению уголовного дела послужило непосредственное обнаружение прокурором признаков преступления, предусмотренного ст.212 ч. З УК Украины.

Основаниями для возбуждения уголовного дела явились данные содержащиеся в:

- акте №62/23-1/19448708/2665/10 от 01.06.09 «О результатах плановой выездной проверки ООО «Элите», код ЕГРПОУ 19448708, по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.07.07 г. по 31.12.08 г., валютного и иного законодательства за период с 01.07.07 г. по 31.12.08 г.», составленный ревизорами ГНИ в Ленинском районе города Севастополя;

- заключении №39/35-025/19448708 от 18.08.10 года по документам, предоставленным УНМ ГНА в городе Севастополе, по вопросу соблюдения требований налогового законодательства при финансово-хозяйственных взаимоотношениях ООО «Элите» (ЕГРПОУ 19448708) с ООО «ТК Олимп Инвест 92» (ЕГРПОУ 35941361, г. Симферополь, переименовано в ООО «ТД «Ирида Стиль»); ООО «ТК «Сигма Труп» (ЕГРПОУ 36583159, г.Симферополь); ООО «Торговый дом «Архип» (ЕГРПОУ 36869543, г.Симферополь); ООО «Глобал Кард Групп» (ЕГРПОУ 36275430, г.Симферополь); ООО «М-Инвест-Строй» (ЕГРПОУ 35053543, г.Симферополь); ООО «Строительная фирма «Элифант» (ЕГРПОУ 34092508, г.Феодосия); ООО «Укримпекс» (ЕГРПОУ 36478194, г. Симферополь, переименовано в ООО «Росмебли») за период с 01.01.07г. по 30.06.10г., составленный главным государственным налоговым ревизором-инспектором отдела борьбы с отмыванием доходов, полученных преступным путем ГНА в г. Севастополе, ОСОБА_4.;

- судебном исследование эксперта-бухгалтера № 85 от 07.09.10 г., составленное судебным экспертом Институт учета и аудита Мишур Г.Г.;

- декларации по налогу на прибыль ООО «Элите» за период времени июль-декабрь 2008 года (основные и уточняющие) с приложениями к ним;

- налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость ООО «Элите» за период времени июль-декабрь 2008 года (основные и уточняющие) с приложениями к ним;

- приложении № 5 «Расшифровки налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов» к налоговым декларациям по налогу на добавленную стоимость ООО «Элите» за период времени июль-декабрь 2008 года (основные и уточняющие);

- копии договора купли-продажи № 845 от 01.07.08 г., заключенного в городе Симферополе между ООО «ТК Олимп Инвест 92» в лице директора ОСОБА_7. («Продавец») и ООО «Элите» в лице директора ОСОБА_2 («Покупатель») о покупке-продаже товара - мазута, в количестве 893 тонны, на сумму 1 500 000,00 гривен;

- налоговых накладные, выписанные от имени директора ООО «ТК Олимп Инвест 92» ОСОБА_7. в адрес ООО «Элите» за период времени с июля 2008 года по декабрь 2008 года;

- расходные накладных, выписанные от имени директора ООО «ТК Олимп Инвест 92» ОСОБА_7. в адрес ООО «Элите» за период времени с июля 2008 года по декабрь 2008 года;

- копиях платёжных поручений ООО «Элите», свидетельствующих о перечислении денежных средств на текущие банковские счета ООО «ТК Олимп Инвест 92»;

- копиях банковских выписок, свидетельствующих о перечислении денежных средств ООО «Элите» на текущие банковские счета ООО «ТК Олимп Инвест 92»;

- сведения из информационных ресурсов ГНА Украины об ООО «ТК Олимп Инвест 92»;

- копиях регистрационных документов ООО «ТК Олимп Инвест 92»;

- копии постановления о возбуждении уголовного дела и принятии его к своему производству, вынесенного 26.06.10 г. заместителем начальника ОРУД следственного отдела налоговой милиции ГНА в АР Крым Хиневич И.И., в отношении ОСОБА_3., ОСОБА_5., ОСОБА_6 по факту фиктивного предпринимательства, совершенного повторно, то есть создание, приобретение ряда субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц), в том числе - ООО «ТК Олимп Инвест 92», по признакам преступления, предусмотренного ст. 205 ч. 2 УК Украины;

- протоколы допросов ОСОБА_2 от 11.08.10 г., ОСОБА_8 от 11.08.10 г., ОСОБА_9 от 16.08.10 г., ОСОБА_10 от 16.08.10 г., ОСОБА_11 от 17.08.10 г., ОСОБА_12 от 26.08.10 г., ОСОБА_13 от 21.04.11г., ОСОБА_14 от 02.09.10 г.., ОСОБА_15. от 30.08.10 г.., ОСОБА_16 от 19.08.10 г., ОСОБА_17 от 03.09.10 г., ОСОБА_18. от 03.09.10 г., ОСОБА_19 от 25.08.10 года.

Как правильно указал суд первой инстанции, перечисленные материалы проверки содержат достаточные данные, которые свидетельствуют о реальности событий преступления и наличии признаков преступления, предусмотренного ст. 212 ч. 3 УК Украины.

Проверив поводы и основания для возбуждения данного уголовного дела, суд первой инстанции правильно констатировал, что постановление о возбуждении уголовного дела вынесено в соответствии с требованиями ст.94 УПК Украины и обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для его отмены.

Доводы заявителя об отсутствии вины, коллегия судей не может принять во внимание, поскольку эти вопросы подлежат разрешению в ходе досудебного следствия и судом при рассмотрении уголовного дела по существу.

При таких обстоятельствах, коллегия судей не усматривает оснований для отмены постановления Ленинского районного суда.

Руководствуясь ст. ст. 379, 382 УПК Украины, коллегия судей,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию заявителя ОСОБА_2 оставить без удовлетворения.

Постановление Ленинского районного суда города Севастополя от 18 августа 2011 года, которым оставлена без удовлетворения жалоба ОСОБА_2 на постановление начальника отдела прокуратуры города Севастополя Ковальчука А.И. от 27.04.2011 г. о возбуждении уголовного дела по факту уклонения должностными лицами ООО «Элите» от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей в особо крупных размерах, по признакам состава преступления, предусмотренного ч. З ст.212 УК Украины, оставить без изменения.

Председательствующий(подпись)

Судьи(подписи)

Копия верна:

Судья апелляционного суда

Города Севастополя Н.А. Юненко