Постанова

від 05.03.2012 по справі 51/35-14/061-11

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" березня 2012 р. Справа № 51/35-14/061-11

Вищий господарський суд України в складі колегії с уддів:

Капацин Н.В. - головуючого,

Бернацької Ж .О. - доповідача,

Кривди Д.С.,

розглянувши касаційну ска ргу

Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Маревен Фуд Україна»

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.11.2011

у справі № 51/35-14/061-11

за позовом Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Енергобуд р еконструкція»

до

про Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Маревен Фуд Україна»

стягнення 3285528,98 грн.

та за зустрічним позовом

до

про Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Маревен Фуд Україна»

Товариства з обмеженою від повідальністю «Енергобуд ре конструкція»

стягнення 11705,49 грн.,

за участю представників ст орін:

від позивача: ОСОБА_4 (дов. №07-01/018 від 24.01.2012),

від відповідача: ОСОБА_5 (дов. б/н від 16.02.2011), -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Енергобу д реконструкція»у січні 2011 ро ку звернулось до господарськ ого суду міста Києва з позово м до Товариства з обмеженою в ідповідальністю «Маревен Фу д Україна»про стягнення 2245590,80 грн. заборгованості по аванс у, 1039938,18 грн. основної заборгова ності за виконані роботи.

Позовні вимоги обґрунтова ні позивачем (за первісним по зовом) невиконанням відповід ачем (за первісним позовом) св оїх обов' язків з оплати у по вному обсязі авансу на викон ання позивачем (за первісним позовом) робіт та з оплати у п овному обсязі за виконані по зивачем (за первісним позово м) роботи за договором будіве льного підряду № МФ-1 від 06.09.2010.

Товариство з обмеженою від повідальністю «Маревен Фуд У країна»до початку розгляду г осподарським судом справи № 51/35-14/061-11 по суті 19.04.2011 звернулось до господарського суду Київськ ої області із зустрічним поз овом до Товариства з обмежен ою відповідальністю «Енерго буд реконструкція»про стягн ення 11705,49 грн. безпідставно отр иманих за договором бу дівельного підряду № МФ-1 від 0 6.09.2010.

Рішенням господарського с уду Київської області від 13.07.20 11 (суддя Бацуца В.М.), залишеним без змін постановою Київсько го апеляційного господарськ ого суду від 09.11.2011 у справі № 51/35-14/06 1-11 (колегія суддів у складі: А вдєєв П.В. - головуючий, К оршун Н.М., Куксов В.В.), пе рвісний позов задоволено час тково. Стягнуто з ТОВ «Мареве н Фуд Україна»на користь ТОВ «Енергобуд реконструкція»22 45590,80 грн. заборгованості по ава нсу на виконання робіт, 943297,06 грн . основної заборгованості за виконані роботи, 24735,00 грн. держа вного мита та 228,92 грн. витрат на інформаційно-технічне забез печення судового процесу. Ві дмовлено в задоволенні інших позовних вимог первісного п озову. Відмовлено у задовол енні зустрічного позову.

Товариство з обмеженою від повідальністю «Маревен Фуд У країна»звернулось до Вищого господарського суду з касац ійною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарс ького суду Київської області від 13.07.2011 та постанову Київсько го апеляційного господарськ ого суду від 09.11.2011 у справі № 51/35-14/06 1-11, і прийняти нове рішення, яки м в задоволенні первісного п озову Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергобу д реконструкція»відмовити, а позовні вимоги зустрічного позову Товариства з обмежен ою відповідальністю «Мареве н Фуд Україна»задовольнити.

Касаційна скарга обґрунто вана тим, що судами обох інста нцій порушені норми матеріал ьного та процесуального прав а.

Заслухавши суддю-доповіда ча Бернацьку Ж.О., обговор ивши доводи касаційної скарг и, перевіривши правильність застосування норм матеріаль ного права та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга п ідлягає задоволенню, виходяч и з наступного.

Як встановлено судами попе редніх інстанцій та підтверд жується матеріалами справи між товариством з обмеженою відповідальністю «Маревен Ф уд Україна»(замовник) та Това риством з обмеженою відповід альністю «Енергобуд Реконс трукція»(підрядник) 06.09.2010 уклад ений договір будівельного пі дряду № МФ-1, згідно з умовами п ункту 2.1. якого підрядник зобо в' язується на свій ризик, вл асними або залученими силами та засобами, з використанням власних матеріалів, виконат и у відповідності до наданої замовником та затвердженої штампом замовника «До викона ння робіт»проектної докумен тації та робочої документаці ї, чинних будівельних норм та правил, та здати замовнику у в становлений цим договором ст рок завершені роботи, також п ідрядник зобов' язується на свій ризик, власними або залу ченими силами та засобами, ви конати роботи по проектуванн ю інженерних мереж стадії «Р обоча Документація», згідно з вимогами Державних будівел ьних норм України А.2.2.-3-2004. Стаді ність проектування, черговіс ть, склад та особливі вимоги д о систем визначаються «Завда нням на проектування»(додато к №3 до цього договору).

Згідно з пунктом 2.2. договору , перелік робіт та їх вартість зазначені в «Розрахунку дог овірної вартості робіт»(дода ток № 1 до цього договору).

Відповідно до пункту 2.3. дого вору, замовник зобов' язуєт ься надати підряднику фронт робіт, а також дати затвердже ну у встановленому порядку п роектну та робочу документац ію, своєчасно прийняти у підр ядника закінчені роботи та о платити їх згідно з умовами д оговору.

Пунктом 2.4. договору передба чено, що роботи, що не передбач ені умовами цього договору, у випадку прийняття сторонами рішення щодо необхідності ї х виконання, оформлюються шл яхом підписання відповідної додаткової угоди до цього до говору, яка після її підписан ня стає його невід' ємною ча стиною.

Пунктом 3.1. договору передба чено, що роботи за даним догов ором виконуються підряднико м відповідно до графіку вико нання робіт (додаток № 2 до цьо го договору). Відлік строку ви конання робіт розпочинаєтьс я з моменту, що передбачений п унктом 3.2. цього договору.

Пунктом 3.2. договору передба чено, що підрядник приступає до виконання робіт за цим дог овором протягом 5-ти робочих д нів з моменту підписання дог овору, оплати замовником ава нсового платежу, передачі за мовником фронту робіт та піс ля отримання від замовника з атвердженої проектної докум ентації на виконання робіт з гідно з умовами цього догово ру, яка повинна передаватись на підставі акта передачі пр оектної документації.

Пунктом 3.3. договору передба чено, що дата завершення робі т - дата підписання сторонами останньої довідки про обсяг и їх робіт.

Пунктом 3.5. договору передба чено, що строк виконання робі т може бути переглянутий за з годою сторін шляхом складанн я та підписання додаткової у годи до договору та в односто ронньому порядку підряднико м у випадку несвоєчасної пер едачі проектної кошторисної документації, несвоєчасного фінансування, збільшення об сягів робіт.

Згідно з пунктом 4.1. договор у, ціна робіт (загальна варті сть) робіт за договором буде в изначена сторонами з урахува нням наступного:

4.1.1. Ціна виконання робіт є ор ієнтовною та складає 7636718,40 грн. (Додаток № 1).

Відповідно до пункту 4.2. дого вору, сторони можуть змінюва ти ціну виконання робіт при н аступних умовах:

- прийняття нових законодав чих актів, які безпосередньо впливають на підвищення цін и;

- внесенні змін та доповнень до проектної/робочої докуме нтації, що призводять до змін и вартості виконуваних робіт ;

- при зміні курсу умовної од иниці на 10 %;

- при інфляційних змінах;

- при внесенні замовником зм ін в обсяги та склад робіт;

- при відхиленні фактичних о б' ємів будівництва від прое ктних та вказаних в розрахун ках договірної вартості робі т, що являються додатками до д оговору;

- при зміні вартості на буді вельні матеріали на 5 % .

Пунктом 4.3. договору передба чено, що перегляд договірної ціни відповідно до пункту 4.2. ц ього договору здійснюється с торонами шляхом підписання д одаткових угод до договору т а зміною ціни виконання робі т.

Пунктом 4.5. договору передба чено, що після підписання дог овору замовник перераховує п ідряднику авансовий платіж у розмірі 50 % від вартості кожно го виду робіт протягом 3 (трьох ) банківських днів.

Пунктом 4.6. договору передба чено, що підрядник погоджує і з замовником довідку про обс яги виконаних робіт за звітн ий період в строк до 23-го числа звітного місяця. В разі не під писання довідки про обсяги в иконаних робіт замовником т а не надання письмової відмо ви у її підписанні протягом 3 ( трьох) днів з дати її передачі підрядником, довідка вважає ться підписаною, а роботи вик онані у вказаному в ній обсяз і та з належною якістю. Прийма ння робіт оформляється щоміс ячно актами приймання викона них робіт (ф. КБ-2В, ф. КБ-3) в строк до 25-го числа звітного місяця , підписаних уповноваженими представниками сторін.

Також підрядник може перед авати замовнику матеріали та обладнання за видатковими н акладними, а замовник повине н перед початком робіт з вико ристанням переданих раніше м атеріалів та обладнання, пер едати їх e монтаж за актом прий мання-передачі в монтаж, та пі сля підписання актів прийман ня виконаних робіт (ф. КБ-2В), під писати акти про витрату отри маних матеріалів у монтаж.

Пунктом 4.7. договору передба чено, що оплату фактично вико наних робіт замовник проводи ть пропорційно за вирахуванн ям авансу на підставі підпис аних актів виконаних робіт т а довідок про вартість робіт протягом 5 банківських днів з моменту їх підписання та от римання відповідного рахунк у-фактури підрядника .

Пунктом 4.8. договору передба чено, що в разі якщо підрядник надав замовнику акти викона них робіт та довідку про варт ість робіт оформлені, і підпи сані належним чином, а замовн ик на протязі 5 календарних не надав мотивованої письмової відмови в їх підписанні, то та кі акти виконаних робіт та до відка про вартість робіт вва жаються підписаними, роботи виконані якісно та підлягают ь оплаті.

Пунктом 4.9. договору передба чено, що підрядник зобов' яз ується, що після того як замов ником буде укладений договір генерального підряду, та зам овник про це письмово повідо мить підрядника, сторонами б уде укладена додаткова угода , згідно з якою підрядник буде зобов' язанний перераховув ати на користь генпідрядника генпослуги в розмірі 4 % від ви конаних робіт, але тільки піс ля проведення замовником роз рахунків з підрядником за ви конані роботи.

Згідно з пунктом 5.2.1. договор у, підрядник має право одержу вати кошти за належним чином виконані роботи в розмірах, в строки і в порядку, передбаче них договором.

Відповідно до пункту 5.3.1. дог овору, замовник зобов' язани й до початку виконання робіт передати підряднику:

1) дозволи на виконання буді вельно-монтажних робіт всьог о об' єкту та окремих етапів ;

2) проект організації будівн ицтва (ПОБ), погоджений в устан овленому порядку;

3) надати точки підключення до електроенергії, водопоста чання та інших комунікацій в межах будівельного майданчи ка.

Пунктом 5.3.2. договору передба чено, що замовник зобов' яза ний своєчасно надати проектн у/робочу документацію в двох примірниках а також результ ати зйомок і досліджень з опи санням фізичних характерист ик, випробувань, досліджень, з вітів та іншу інформацію, нео бхідну підряднику для викона ння його обов' язків. Вказан а вище документація передаєт ься підряднику по акту прийм ання-передавання.

Пунктом 5.3.5. договору передба чено, що замовник зобов' яза ний прийняти якісно виконані підрядником роботи на умова х, передбачених договором, аб о надати мотивовану відмову протягом 5-ти днів з моменту от римання актів прийому-переда чі та довідки про вартість ви конаних підрядних робіт від підрядника. У випадку не підп исання актів прийому-передач і та довідки про вартість вик онаних підрядних робіт, і не н адання вмотивованої відмови протягом вказаного у цьому п ункті строку такі акти вважа ються підписаними замовнико м і підлягають оплаті у строк и визначені договором.

Пунктом 10.3. договору передба чено, що підрядник за порушен ня своїх обов' язків виплачу є замовнику:

1) за порушення контрольних точок виконання робіт, що вка зані нижче більш ніж на 21 кале ндарний день:

- 16.10.2010 завершення робіт з мо нтажу підлог;

- 11.11.2010 завершення робіт з вст ановлення ГК перегородок, об шивці стін, шпатлювання стін , встановлення стінової плит ки, монтажу магістралей ОБ, БК , ЕО (ДШК), ЕС, монтажу обладнанн я ОБ, ВК, ЕС;

- 07.12.2010 завершення робіт.

підрядник виплачує замовн ику пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від вар тості несвоєчасно виконаних робіт за кожний день простро чення у виконанні.

Пунктом 13.2. договору визначе но строк його дії, згідно з як им договір набуває чинності з моменту його укладення та д іє до 31.12.2010, але не раніше повног о виконання сторонами своїх зобов' язань.

Разом з укладенням договор у сторонами підписаний дода ток № 1 до договору - «Договір на ціна на будівництво АБК, Ки ївська область, м. Біла Церква , вул. Офіцерська, 1 (оздоблювал ьні роботи, інжинірингові ро боти, проектні роботи), що здій снюються у 2010 році», згідно з як им договірна ціна за договор ом складає 7636718,40 грн.

Разом з укладенням договор у сторонами підписаний дода ток № 2 до договору - «Календа рний графік виконання робіт» , згідно з яким остаточною дат ою завершення всіх робіт за о сновним договором є 23.11.2010.

Між позивачем (за первісним позовом) та відповідачем (за п ервісним позовом) 23.09.2010 підпис ана додаткова угода № 1 до дого вору будівельного підряду № МФ-1 з виконання демонтажних р обіт, згідно з умовами пункту 1.1. якої підрядник зобов' язу ється за завданням замовника на свій ризик власними або за лученими силами і засобами д одатково до основного зобов' язання з виконання робіт з б удівництва об' єкту (АБК, м. Бі ла Церква по вул. Офіцерська, 1 ), виконати роботи з демонтажу бетонної підлоги, демонтажу оздоблення стін та очищення стелі від фарби, а замовник зо бов' язується прийняти і опл атити роботи.

Згідно з пунктом 1.2. додатков ої угоди до договору, роботи п ідрядник зобов' язаний вико нати до 01.10.2010. У випадку виникне ння необхідності продовженн я строку виконання робіт, сто рони зобов' язані укладати з міни до даної угоди.

Відповідно до пункту 3.1. дода ткової угоди до договору, вар тість робіт, що підлягає опла ті замовником за даною угодо ю, становить 325531,20 грн., що визнач ається на підставі кошторисн ого розрахунку (додаток № 1), як ий є невід' ємною частиною д аної угоди.

Пунктом 3.3. додаткової угоди до договору передбачено, що з амовник здійснює оплату робі т на підставі підписаних сто ронами актів виконаних робіт Ф № КБ-2В та довідок Ф № КБ-3, прот ягом 5 (п' яти) банківських дні в з моменту їх підписання.

Згідно з пунктом 4.1. додатков ої угоди до договору, дана уго да набирає чинності з момент у підписання та є невід' ємн ою частиною договору будівел ьного підряду № МФ-1 на будівни цтво АБК, м. Біла Церква по вул . Офіцерська, 1 № МФ-1 від 06.09.2010.

Одночасно з підписанням до даткової угоди до договору, с торонами підписаний додато к № 1 до додаткової угоди до до говору - «Договірна ціна на будівництво АБК, Київська об ласть, м. Біла Церква, вул. Офіц ерська, 1 (додаткові роботи), що здійснюються у 2010 році», згідн о з якою договірна ціна за до датковою угодою до договору складає 325531,20 грн.

Судами обох інстанцій вста новлено, що Товариство з обме женою відповідальністю «Мар евен Фуд Україна» оплатило аванс на суму 1572768, 40 грн. на підс таві виставлених рахунків Т овариством з обмеженою відпо відальністю «Енергобуд реко нструкція»за пунктом 4.5. вказ аного договору підряду відпо відно до статті 854 Цивільного кодексу України, а Товариств о з обмеженою відповідальніс тю «Енергобуд реконструкція »виконано робіт за договором на суму 1235531,73 грн., за додатково ю угодою №1 - на суму 422172,32 грн. Ко шторис за додатковою угодою складає 325531,20 грн. за погодження м сторін (стаття 844 Цивільного кодексу України).

Таким чином, як встановлено судами попередніх інстанцій роботи виконані на суму 1561062,93 г рн., переплата відповідачем с кладає 11705,47 грн. (1572768,40 грн. аванс - 1561062,93 грн. виконані роботи).

За календарним графіком в иконання робіт (додаток № 2 до договору № МФ-1 від 06.09.2010) - закінч ення робіт за договором до 23.11 .2010 (з позовом Товариство з обме женою відповідальністю «Ене ргобуд реконструкція»зверн улося 25.01. 2011), за додатковою угод ою - закінчення робіт до 01.10.2010.

Разом з тим, 06.12.2010 замовник (ві дповідач) за первісним позов ом відмовився від договору п ідряду і додаткової угоди (Т.2 а.с.18), відповідно до статті 849 Ци вільного кодексу України, як а надає замовнику право на ві дмову від договору підряду. Т аким чином, договір підряду п рипинив свою дію.

На підставі пункту частин и 3 статті 1212 Цивільного кодек су України підлягає стягне нню 11705,47 грн. невикористаного а вансу.

За таких обставин, колегія с уддів Вищого господарського суду України не вбачає право вих підстав для часткового задоволення первісного позо ву та відмови у задоволенні з устрічного позову, а тому ріш ення і постанова підлягають скасуванню.

Відповідно до пункту 2 част ини 1 статті 1119 Господарськог о процесуального кодексу Укр аїни, касаційна інстанція за результатами розгляду касац ійної скарги має право скасу вати рішення першої інстанці ї або постанову апеляційної інстанції повністю або частк ово і прийняти нове рішення.

Враховуючи те, що судами поп ередніх інстанцій у повній м ірі встановлено всі обставин и, які мають значення для дано ї справи, проте таким обстави нам дана неправильна правова оцінка та неправильно засто совані норми матеріального п рава, суд касаційної інстанц ії вважає за необхідне скасу вати попередні судові рішенн я та прийняти нове рішення у с праві про відмову в задоволе нні первісного позову та за доволення зустрічного позов у.

Відповідно до статті 49 Госп одарського процесуального к одексу України, з Товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Енергобуд реконструкція »на користь Товариства з обм еженою відповідальністю «Ма ревен Фуд Україна» підлягаю ть стягненню судові витрати .

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119- 11111 Господарського процесуаль ного кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Маревен Фуд Україна»на постанову Київського апеляц ійного господарського суду в ід 09.11.2011 у справі № 51/35-14/061-11 задоволь нити.

Постанову Київського апел яційного господарського суд у від 09.11.2011 та рішення господар ського суду міста Києва від 13. 07.2011 та у справі № 51/35-14/061-11 скасуват и.

Прийняти нове рішення.

У задоволенні первісного п озову відмовити.

Зустрічний позов задоволь нити. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергобуд реконструкція»(і дентифікаційний код 31263483) на ко ристь Товариства з обмеженою відповідальністю «Маревен Ф уд Україна» (ідентифікаційни й код 35591588) 11705,47 (одинадцять тисяч сімсот п'ять гривень сорок сі м копійок) невикористаного а вансу, 118,00 грн.(сто вісімнадцят ь гривень) витрат з оплати дер жавного мита за подання зуст річного позову, 236, 00 грн. (двісті тридцять шість гривень) витр ат за інформаційно-технічне забезпечення судового проце су, 16018,00 грн. (шістнадцять тисяч вісімнадцять гривень) витрат з оплати державного мита за п одання апеляційної скарги, 2823 0,00 (двадцять вісім тисяч двіст і тридцять гривень) судового збору за подання касаційної скарги.

Видачу наказу доручити гос подарському суду Київської о бласті.

Головуючий, суддя:

Судді: Капацин Н.В.

Бернацька Ж.О.

Кривда Д.С.