Ухвала

від 05.07.2013 по справі /13

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ

05.07.2013

Апеляційний суд міста Севастополя

Справа № 11сс/797/71/13 Головуючий в першій інстанції:

Категорія: тимчасовий доступ до речей ОСОБА_1

і документів Доповідач: Косенко А.М.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2013 року колегія суддів судової палати по кримінальним справам Апеляційного суду міста Севастополя в складі:

головуючого - судді КОСЕНКА А.М.

суддів: КОВАЛЕНКА О.Ю., БАТРАКА В.В.

за участю секретаря: ИВЧЕНКО М.В.

прокурора: КАЛІНІЧЕНКА О.В.

адвоката: ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засідання в приміщенні апеляційного суду міста Севастополя апеляційну скаргу представника ПП «Торгово-промислова компанії «Мобі Дік» адвокат ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду міста Севастополя від 25 червня 2013 року, якою надано оперативним працівникам УДСБЕЗ УМВС України в місті Севастополі право на тимчасовий доступ до документації, з можливістю її подальшого вилучення, а саме:

- установчі документи ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік», у тому числи Статут підприємства, свідоцтво про державну реєстрацію, ліцензія, довідка платника податків, довідка про реєстрацію в Управління статистики в місті Севастополі;

- приказ про призначення на посаду директора ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік», головного бухгалтера, та заступників директора, їх посадови інструкції;

- договори оренди земельної ділянки під будівництво яхт-клубу по вулиці Катерна, 52 в місті Севастополі, додатки та доповнення до нього, а також проект землевпорядної документації що став підставою для укладення вказаного договору;

- проектну документацію з приводу будівництва яхт-клубу по вулиці Катерна, 52 в місті Севастополі, експертні висновки щодо проекту, містобудування умови та обмеження, декларації про початок виконання робіт та готовність об'єкту до експлуатації;

- акти виконання будівельних робіт форми КБ-2в, КБ-3, документацію з приводу вартості будівельних робіт;

- документи, які свідчать про сплату ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» за матеріалі та будівельні роботи;

- договори підряду та субпідряду щодо ведення будівельних робіт вулиці Катерна, 52 в місті Севастополі;

- договір про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Севастополя та платіжні документи щодо сплати пайового внеску до місцевого бюджету;

- акти перевірки Інспекції сільського господарства в місті Севастополі з питань дотримання вимог земельного законодавства TOB «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» під час забудови земельної ділянки по вулиці Катерна, 52 в місті Севастополі, які знаходяться в адміністративної будівлі ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік», за адресою: місто Севастополь, вулиця Катерна, будинок 52.

ВСТАНОВИЛА:

З матеріалів клопотання вбачається, що старший прокурор прокуратури Ленінського району міста Севастополя ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді з клопотанням про надання тимчасового доступу до документів, які знаходяться в адміністративної будівлі ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік», за адресою: місто Севастополь, вулиця Катерна, будинок 52, та можливість їх вилучення.

Ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду міста Севастополя від 25 червня 2013 року зазначене клопотання задоволено.

Не погодившись з вказаною ухвалою представник ПП ПП «Торгово-промислова компанії «Мобі Дік» адвокат ОСОБА_3подав апеляційну скаргу, в якій просить її скасувати, постановити нову ухвалу, якої клопотання старшого прокурора прокуратури Ленінського району м. Севастополя ОСОБА_4 задовольнити частково - надати оперативним працівникам УДСБЕЗ УМВС України в м. Севастополі право на тимчасовий доступ до вказаних документів, з можливістю ознайомитися з ними, зробити їх копії.

Апеляційна скарги мотивована незаконністю та необґрунтованістю процесуального рішення.

Апелянт вказує, що документи, зазначені в ухвалі, безпосередньо посвідчують право на здійснення підприємницької діяльності та використовуються з цією метою апелянтом: без пред'явлення оригіналів зазначених документів контрагентам, установам банків, реєстраційний служби, податковим та іншим державним контролюючим органам, неможливо буде здійснювати господарську діяльність та вона взагалі припиняться.

Крім того, твердження про те, що необхідність тимчасового доступу до вказаної документації з можливістю її подальшого вилучення слідчий суддя вказав, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни внесених в них даних або знищення, є безпідставним, оскільки неможливо внести зміни у документи якщо їх другий оригінал знаходяться у іншої особи, так саме знищення вказаних документів не призведе до втрати доказів кримінального провадження.

Заслухав доповідача, позицію адвоката, якій підтримав подану їм апеляційну скаргу, прокурора, який просив в задоволенні апеляційної скарги відмовити, дослідивши матеріали клопотання, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу частково, з наступних підстав.

Відповідно дост.160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутись до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

Згідно з вимогами ч. 5ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою, або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Крім того, ст.162 КПК України передбачений перелік речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, зокрема до них віднесено: конфіденційну інформацію в тому числі і таку, що містить комерційну таємницю, а також і відомості, які можуть становити банківську таємницю.

Відповідно до вимог ст.164 КПК України, в ухвалі слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів повинні бути зазначені: прізвище, ім'я, по-батькові особи, якій надається право тимчасового доступу до речей і документів; дата постановлення ухвали; положення закону на підставі якого постановлено ухвалу; прізвище, ім'я, по-батькові фізичної особи або найменування юридичної особи, які мають надати тимчасовий доступ до речей і документів; назва, опис, інші відомості, які дають можливість визначити речі і документи, до яких повинен бути наданий тимчасовий доступ; розпорядження надати тимчасовий доступ до речей і документів зазначеній в ухвалі особі та надати їй можливість вилучити зазначені речі і документи, якщо відповідне рішення було прийнято слідчим суддею, судом; строк дії ухвали, який не може перевищувати одного місяця з дня постановлення ухвали; положення закону, які передбачають наслідки невиконання ухвали слідчого судді, суду.

В ході проведення досудового розслідування встановлено, що в період часу з серпня по вересень 2011 року (точна дата під час перевірки не встановлена) посадовими особами ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» в порушення вимог ч.9 ст.39 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п.19 Постанови КМУ «Про питання прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів» № 461 від 13.04.2011 року в інтересах третіх осіб та в супереч інтересам служби, умисно, зловживаючи службовим становищем, підписано та завірено печаткою ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» завідомо неправдивий офіційні документ - Декларація про готовність об'єкту до експлуатації (будівництво яхтено-морського комплексу у Мартиновій бухті - 1 черга будівництва), зареєстрована Інспекцією ДАБК у місті Севастополі за № СТ 14311038471, в який внесено недостовірні відомості щодо вартості будівельно-монтажних робіт вказаного яхтено-морського комплексу у розмірі 117 476 грн. Згідно з вимогами ч. 2, 3 ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», підприємство-забудовник зобов'язано взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту шляхом перерахування до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури. Відповідно до ч.8 ст.40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об'єкта, з техніко-економічними показниками. Відповідно до довідки, виданої директором ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» ОСОБА_5, вартість 27 збудованих елінгів яхтено-морського комплексу у Мартиновій бухті складає 7 538 670 грн. Положеннями ч.6 ст.40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено, що граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для нежитлових будівель та споруд. Проте, посадовими особами ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» в порушення вимог ст.40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» в інтересах третіх осіб та в супереч інтересам служби, умисно, зловживаючи службовим становищем, внаслідок внесення завідомо недостовірних відомостей в офіційний документ -Декларацію про готовність об'єкту до експлуатації (будівництво яхтено-морського комплексу у Мартиновій бухті - 1 черга будівництва), зареєстровану Інспекцією ДАБК у місті Севастополі за № СТ 14311038471, щодо вартості будівельно-монтажних робіт вказаного яхтено-морського комплексу у розмірі 117 476 грн., не здійснена оплата пайової участі у розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста, в наслідок чого до місцевого бюджету не сплачено коштів у розмірі 742 119 грн., чим заподіяно тяжкі наслідки охоронюваним законам інтересам держави. Таким чином в матеріалах перевірки є достатні дані, які вказують на наявність в діях посадових осіб ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» (ЄДРПОУ 25139012) ознак злочину, передбаченого ч.1 ст.366 КК України - службове підроблення - внесення службовою особою завідомо неправдивих відомостей до офіційних документів та ч.2 ст. 364 КК України - зловживання службовим становищем, тобто умисне, в інтересах третіх осіб використання службового становища в супереч інтересам служби, що спричинило тяжкі наслідки для охоронюваних законом інтересам держави.

Перевіркою встановлено, що Севастопольською міською радою на підставі договору від 27.09.2004 передано в оренду ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» (ЄДРПОУ 25139012) земельну ділянку площею 0,5332 га для будівництва та обслуговування яхтено-морського комплексу, що включає набережну та пляж громадського значення в бухті Мартинова в місті Севастополі (на даний час вул. Катерна, 52 в місті Севастополі). Згідно із ст.60 Земельного кодексу України, ст.88 Водного кодексу України, вздовж морів та навколо морських заток і лиманів встановлюється прибережна захисна смуга шириною не менше двох кілометрів від урізу води, яка належить до земель державної власності. Ці землі не можуть передаватися у приватну власність і повинні використовуватися у режимі обмеженої господарської діяльності. Відповідно до ст.90 Водного кодексу України, прибережна захисна смуга уздовж морів, морських заток і лиманів входить у зону санітарної охорони моря і може використовуватися лише для будівництва військових та інших оборонних об'єктів, об'єктів, що виробляють енергію за рахунок використання енергії вітру, сонця і хвиль, об'єктів постачання, розподілу, передачі (транспортування) енергії, а також санаторіїв, дитячих оздоровчих таборів та інших лікувально-оздоровчих закладів з обов'язковим централізованим водопостачанням і каналізацією, гідротехнічних, гідрометричних та лінійних споруд. Проте, посадовими особами ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» в порушення вимог ч.І ст.82, ч.І, 2 ст.116, ст.ст.125 - 126 Земельного Кодексу України, ст.1 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель», ст.ст. 88, 90 Водного кодексу України, самовільно, в супереч встановленому порядку використання земель та за відсутності рішення Севастопольської міської ради, умисно зайняли шляхом розміщення будівель та споруд яхтено-морського комплексу земельну ділянку по вул. Катерна, 52 в місті Севастополі площею 0,5187 га, розташованої в прибережній захисній смуги Чорного моря, чим завдано істотної шкоди інтересам власника - територіальної громади міста Севастополя в особі Севастопольської міської ради. Таким чином, в матеріалах перевірки є достатні дані, які вказують на наявність в діях посадових осіб ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» (ЄДРПОУ 25139012) ознак злочину, передбаченого ч.2 ст.197-1 КК України - самовільне зайняття земельної ділянки в охоронної зоні.

Відповідно до ч. 7 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Як убачається з ухвали, слідчий суддя, при прийнятті рішення про надання дозволу на тимчасовий доступ до документів та можливість їх вилучення, не врахував положення вищенаведених норм процесуального закону.

З ухвали слідчого судді Ленінського районного суду міста Севастополя від 25 червня 2013 вбачається, що при задоволенні клопотання слідчого прокурора слідчій суддя не прийняв до уваги неможливість внесення зміни у документи якщо їх другий оригінал знаходяться у іншої особи, так саме знищення вказаних документів не призведе до втрати доказів кримінального провадження. Так, другі оригінали Статуту апелянта, свідоцтва про державну реєстрацію, ліцензії, довідка платника податків, довідка про реєстрацію в Управлінні статистики в м. Севастополі знаходяться відповідно у Реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Севастополі, органу податкової служби Міністерства доходів та зборів України, управлінні статистики м. Севастополя, банківських установах, що обслуговують апелянта, органах Пенсійного Фонду України та інших; другі оригінали договору оренди земельної ділянки під будівництво яхт-клубу по вул. Катерна, 52 в м. Севастополі, додатки та доповнення до нього, а також проект землевпорядної документації знаходяться відповідно у Севастопольської міської Ради та у Головному управлінні земельних ресурсів м. Севастополя; другі оригінали декларації про початок виконання робіт та готовність об'єкту до експлуатації знаходяться у Інспекції ДАБК у м. Севастополі; другий оригінал договору про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Севастополя відповідно знаходиться у Фонді комунального майна Севастопольської міської Ради.

В зв'язку з викладеним, колегія суддів вважає, що викладені в апеляцій скарги доводи апелянта про необґрунтованість винесеного рішення слідчого судді в частині задоволення вимог прокурора про можливість подальшого вилучення документів, дозвіл на тимчасовий доступ до яких надав суд, є вмотивованими і підлягають до задоволення, а оскаржувана ухвала слідчого судді підлягає скасуванню з постановленням нової.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 418,419, 422 КПК України, колегія суддів -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу представника ПП «Торгово-промислова компанії «Мобі Дік» адвокат ОСОБА_3 - задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду міста Севастополя від 25 червня 2013 року, якою надано оперативним працівникам УДСБЕЗ УМВС України в місті Севастополі право на тимчасовий доступ до документації, з можливістю її подальшого вилучення - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання старшого прокурора прокуратури Ленінського району міста Севастополя ОСОБА_4 задовольнити частково:

Надати оперативним працівникам УДСБЕЗ УМВС України в місті Севастополі право на тимчасовий доступ до документації, з можливістю зробити з них копії, а саме:

- установчі документи ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік», у тому числи Статут підприємства, свідоцтво про державну реєстрацію, ліцензія, довідка платника податків, довідка про реєстрацію в Управління статистики в місті Севастополі;

- приказ про призначення на посаду директора ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік», головного бухгалтера, та заступників директора, їх посадови інструкції;

- договори оренди земельної ділянки під будівництво яхт-клубу по вулиці Катерна, 52 в місті Севастополі, додатки та доповнення до нього, а також проект землевпорядної документації що став підставою для укладення вказаного договору;

- проектну документацію з приводу будівництва яхт-клубу по вулиці Катерна, 52 в місті Севастополі, експертні висновки щодо проекту, містобудування умови та обмеження, декларації про початок виконання робіт та готовність об'єкту до експлуатації;

- акти виконання будівельних робіт форми КБ-2в, КБ-3, документацію з приводу вартості будівельних робіт;

- документи, які свідчать про сплату ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» за матеріалі та будівельні роботи;

- договори підряду та субпідряду щодо ведення будівельних робіт вулиці Катерна, 52 в місті Севастополі;

- договір про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Севастополя та платіжні документи щодо сплати пайового внеску до місцевого бюджету;

- акти перевірки Інспекції сільського господарства в місті Севастополі з питань дотримання вимог земельного законодавства TOB «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік» під час забудови земельної ділянки по вулиці Катерна, 52 в місті Севастополі, які знаходяться в адміністративної будівлі ПП «Торгово-промислова компанія «Мобі Дік», за адресою: місто Севастополь, вул. Катерна, будинок 52.

Строк дії даної ухвали - один місяць з дня її постановлення.

Головуючий

Судді