Постанова

від 12.11.2008 по справі 1-419/2008

ОБОЛОНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа №1-419/2008р.

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 листопада 2008 року Оболон ський районний суд м. Киева

в складі: головуючого судді Жук О.В.

при секретарі Федорук К.В .,

за участю прокурора Тури ка М.В.

захисника ОСОБА_1

розглянувши у відкритому с удовому засіданні в залі суд у м. Києві кримінальну справу по обвинуваченню

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, ур одженця с Продубівка Корос тишівського району Житомирс ької області, українця, гро мадянина України, освіта ви ща, одруженого, працюючого директором ТОВ «Будпромалья нс», зареєстрованого та прож иваючого за адресою: АДРЕСА _1, несудимого,

у вчиненні злочину, передба ченого ч.2 ст.367 КК України,

встановив:

ОСОБА_2 обвинувачуєтьс я у вчиненні злочину, передба ченому ст. 367 ч.2 КК України, а сам е в тому, що він, являючись слу жбовою особою, працюючи на по саді директора ТОВ «Будпрома льянс», внаслідок недбалого відношення до своїх службови х обов'язків у період з 26.10.2005 рок у по 13.07.2007 року не вжив передбач ених законом заходів до пост ановки ТОВ «Будпромальянс» н а облік в Державній податков ій інспекції у Оболонському районі м. Києва як платника зе мельного податку, що призвел о до ненадходження до бюджет у плати за землю та спричинен ня державі збитків на суму 243 163 гривні 45 копійок за наступних обставин. Відповідно до прот околу № 7 загальних зборів ТОВ «Будпромальянс» від 26.10.2005 року та наказу № 2 від 27.10.2005 року ОСО БА_2 призначений на посаду д иректора товариства і присту пив до виконання обов'язків д иректора ТОВ «Будпромальянс ». Згідно п. 67 Статуту ТОВ «Будп ромальянс», зареєстрованого Голосіївською районною у м. К иєві державною адміністраці єю 2.06.2004 року, реєстраційний ном ер 09531, виконавчим органом Това риства є Дирекція, очолювана Директором, який призначаєт ься Зборами засновників на н евизначений термін, однак це й термін може бути вказаний у контракті (договорі), укладен ому Зборами з Директором. Пун ктом 69 Статуту передбачено, що Директор здійснює керівницт во поточною діяльністю Товар иства згідно з принципами єд иноначальності в межах компе тенції та прав, визначених Ст атутом та рішенням Зборів. Зг ідно з п. 70 Статуту Директор ви рішує усі питання діяльності Товариства, за винятком тих, щ о належать до виключної комп етенції Зборів, а саме: затвер джує поточні плани діяльност і Товариства та заходи, необх ідні для вирішення його зада ч; затверджує договірні ціни на продукцію та тарифи на пос луги; розпоряджається майном Товариства, грошовими кошта ми в межах компетенції, встан овленої Зборами; затверджує нормативні акти, які визнача ють відношення між підрозділ ами та філіями Товариства; пр иймає на роботу та звільняє з неї працівників Товариства, приймає рішення про відрядж ення; організує ведення бухг алтерського обліку та звітно сті Товариства; представляє на затвердження Зборів річни й звіт та баланс Товариства. З гідно п.71 Статуту Директор має право: розпоряджатися майно м Товариства в межах, встанов лених Зборами; без доручення діяти від імені Товариства, п редставляти його в усіх уста новах, підприємствах та орга нізаціях

як в Україні, так і за її межа ми; укладати усілякого виду у годи та юридичні акти, видава ти доручення, відкривати в ус тановах банків рахунки; здій снювати інші дії для досягне ння мети Товариства в межах с воєї компетенції. Таким чино м, перебуваючи на посаді дире ктора ТОВ «Будпромальянс» ОСОБА_2 виконує організаці йно-розпорядчі та адміністра тивно-господарські функції, тобто являється службовою ос обою. ТОВ «Будпромальянс» ві дповідно до договору купівлі -продажу майна, що підлягає пр одажу на аукціоні (конкурсі), в ід 26.08.2005 року придбало у Державн ого підприємства «Завод «Ген ератор» (далі ДП «Завод «Гене ратор») майно - комплекс будів ель загальною площею 6500,9 м2 (озд оровчий табір), розташований на вул. Гамарника, 64 в м. Києві (П уща-Водиця) і рахувався на бал ансі ДП «Завод «Генератор». П унктом 1.2 Договору передбачен о, що право власності на майно переходить до Покупця після його державної реєстрації, т обто з 26.08.2005 року. Відповідно до вимог ч.5 ст.120 Земельного кодек су України при переході прав а власності на будівлю або сп оруду до громадян або юридич них осіб, які не можуть мати у власності земельні ділянки, до них переходить право кори стування земельною ділянкою , на якій розташована будівля чи споруда. Відповідно до п.2.5 р ішення Київської міської рад и від 27.04.2000 року № 104/825 «Про затвер дження грошової оцінки земел ь м. Києва» при переході права власності чи права користув ання будівлею або спорудою (ї х частинами) плата за землю сп равляється з дня виникнення цього права. Крім того, ст.377 Цив ільного кодексу України пере дбачено, що до особи, яка придб ала житловий будинок, будівл ю або споруду, переходить пра во власності на земельну діл янку, на якій вони розміщені, б ез зміни її цільового призна чення, у розмірах, встановлен их договором. Пунктом 1.6 Догов ору передбачено, що до Покупц я - ТОВ «Будпромальянс» перех одить право користування зем ельною ділянкою, що знаходит ься під об'єктами, визначеним и у п. 1.1 даного Договору, в межа х та на підставі рішень викон авчого комітету Київської мі ської ради депутатів від 11.10.1996 р оку № 1466, від 15.10.1979 року № 1355/15 та від 7.12.1987 року № 1184, до переоформлення права користування земельно ю ділянкою згідно вимог Земе льного кодексу України. Відп овідно до вимог п.«в» ч.1 ст.96 Зе мельного Кодексу України зем лекористувачі зобов'язані св оєчасно сплачувати земельни й податок або оренду плату. Зг ідно ст.2 Закону України «Про п лату за землю» використання землі в Україні є платним. Вла сники земельних ділянок, зем ельних часток (паїв) та землек ористувачі, крім орендарів т а інвесторів, учасники угоди про розподіл продукції, спла чують земельний податок. Під ставою для нарахування земел ьного податку відповідно до вимог ст.13 цього Закону є дані державного земельного кадас тру. Згідно з ст.14 цього Закону платники земельного податку , а також орендної плати за зем ельні ділянки державної або комунальної власності (крім громадян) самостійно обчислю ють суму земельного податку та орендної плати щороку за с таном на 1 січня і до 1 лютого по точного року подають відпові дному органу державної подат кової служби за місцем знахо дження земельної ділянки под аткову декларацію на поточни й рік за формою, встановленою центральним податковим орга ном, з розбивкою річної суми р івними частками за місяцями. Подання такої декларації зв ільняє від обов'язку подання щомісячних декларацій. Плат ник податків має право подав ати щомісячно нову звітну по даткову декларацію, що не зві льняє його від обов'язку пода ння податкової декларації до 1 лютого поточного року, у том у числі і за нововідведені зе мельні ділянки, що не звільня є від обов'язку подання подат кової декларації протягом мі сяця з дня виникнення права н а нововідведену земельну діл янку, протягом 20 календарних д нів місяця наступного за зві тним. Згідно витягу з бази дан их Державного земельного кад астру станом на 11.10.2005 року ТОВ « Будпромальянс» є землекорис тувачем земельної ділянки на вул. Гамарника, 64 у м. Києві заг альною площею 46 226,3 квадратних метри та повинно надавати ро зрахунки земельного податку до ДПІ за місцезнаходженням земельної ділянки і сплачув ати його до місцевого бюджет у. Крім того, рішенням Київськ ої міської ради від 8.02.2007 року № 70/731 затверджено проект землеу строю та передано ТОВ «Будпр омальянс» земельні ділянки: на вул. Гамарника, 64 площею 4,00 га для реконструкції, експлуат ації та обслуговування бази відпочинку та

площею 0,39 га для благоустрою скверу по вул. Селянській у Об олонському районі м. Києва, пр о що станом на 21.05.2007 року внесен і відповідні зміни до витягу з бази даних Державного земе льного кадастру по юридичних особах. ОСОБА_2, будучи з 26.10 .2005 року призначеним на посаду директора ТОВ «Будпромальян с», не вжив своєчасно заходів відповідно до вимог ст.14 Зако ну України «Про плату за земл ю», неякісно віднісшись до ви конання покладених на нього службових обов'язків, хоча ма в час, що виразилось у неналеж ному виконанні ним як службо вою особою своїх службових о бов'язків через несумлінне с тавлення до них, та своєчасно не поставив ТОВ «Будпромаль янс» на облік в ДШ у Оболонськ ому районі м. Києва як землеко ристувача.

Внаслідок недбалого викон ання ОСОБА_2 своїх службов их обов'язків в період з 26.08.2005 ро ку по 13.07.2007 року за використання земельної ділянки площею 46 226,3 квадратних метри, розташова ної на вул. Гамарника, 64 у м. Киє ві, з урахуванням коефіцієнт у на функціональне використа ння земельної ділянки в розм ірі 0,7 % (землі охорони здоров'я) , до Державного бюджету не над ійшов від ТОВ «Будпромальянс » земельний податок на загал ьну суму 242 137 гривень 8 копійок, ч им заподіяно матеріальної шк оди на вказану суму охоронюв аним законом державним інтер есам. Відповідно до п.4 примітк и до ст.364 КК України сума в розм ірі 242 137 гривень 8 копійок у двіс ті п'ятдесят і більше разів пе ревищує розмір неоподаткову ваного мінімуму доходів гром адян, і тому наслідки є тяжким и.

Прокурор в ході доповнень д о судового слідства заявив к лопотання про повернення кри мінальної справи по обвинува ченню ОСОБА_2 за ст. 367 ч.2 КК У країни на додаткове розсліду вання, оскільки органами дос удового слідства була допуще на неповнота та неправильніс ть, яка не може бути усунута в судовому засіданні.

Захисник та підсудний запе речили проти задоволення кло потання прокурора, оскільки вважають, що по справі достат ньо доказів для постановлени я вироку.

Суд, заслухавши думку учасн иків процесу, дослідивши док ази по справі, вважає за необх ідне задовольнити клопотанн я прокурора та повернути кри мінальну справу по обвинувач енню ОСОБА_2 за ст. 367 ч.2 КК Ук раїни прокурору Оболонськог о району м. Києва на додаткове розслідування з наступних п ідстав.

Згідно зі ст. 281 КПК України, к римінальна справа може бути повернута на додаткове розсл ідування з мотивів неповноти або неправильності досудово го слідства, коли ця неповнот а або неправильність не може бути усунена в судовому засі данні.

Однобічним або неповним ві дповідно до ст. 368 КПК України в изнається досудове слідство коли залишилися недосліджен ими такі обставини, з'ясуванн я яких може мати істотне знач ення для правильного вирішен ня справи.

Згідно зі ст.16-1 КПК України с уд, зберігаючи об'єктивність і неупередженість, створює л ише необхідні умови для вико нання сторонами їх процесуал ьних обов'язків і здійснення наданих їм прав, на суд поклад ена лише функція розгляду сп рави. При цьому розгляд справ и відповідно до ст. 275 КПК Украї ни суд провадить тільки відн осно підсудних і тільки в меж ах пред'явленого їм обвинува чення. Обов'язок же по всебічн ому, повному і об'єктивному до слідженню обставин справи по кладений на прокурора, слідч ого і особу, яка провадить діз нання, як вказано у ст.22 КПК Укр аїни.

Так, в ході досудового слідс тва не було встановлено розм ір шкоди, яка по обвинуваченн ю була заподіяна ОСОБА_2 д ержавним інтересам.

На початку обвинувачення в казано, що до бюджету не надій шло 243 163,43 гривень, а в кінці - 242137, 08 г ривень.

При цьому матеріали справи містять декілька документів , які містять протиріччя один одному.

Так, згідно з податковими ро зрахунками та квитанціями ТО В „Будпромальянс" самостійно обчислено та сплачено 243 147,08 гри вень земельного податку (т. 1, а .с. 168-182, 199-207).

Згідно з інформацією ДПІ у О болонському районі м. Києва в ід 20.07.2007 року при попередньому р озрахунку земельного податк у за використання земельної ділянки ТОВ

„Будпромальянс" з 26.08.2005 сума з емельного податку за 2005, 2006 роки та 5 місяців 2007 року складає 242 156, 64 гривень. Остаточний розраху нок можливо виконати лише пр и наданні довідки про грошов у оцінку земельної ділянки К иївським міським управління м земельних ресурсів. На дани й час довідка підприємству К иївземом не надана, також не н адана інформація щодо застос ування коефіцієнтів для розр ахунку земельного податку за вищевказані земельні ділянк и на запит ДПІ у Оболонському районі від 12.04.2007 (т. 1,а.с. 196).

Згідно з інформацією ДПІ у О болонському районі м. Києва в ід 15.01.2008 року станом на 13.07.2007 року н есвоєчасно сплачені кошти до бюджету, в зв'язку несвоєчасн им наданням податкових розра хунків по земельному податку ТОВ «Будпромальянс» до ДПІ с тановить 242 137, 08 коп. (т.4 а.с.49 )

При цьому два листа ДПІ міст ять різні данні про розмір зе мельної ділянки, дані земель ного кадастру, суми земельно го податку, періоди часу, з яко го по який ТОВ «Будпромальян с» не сплачувало земельний п одаток.

Слідчим в ході досудового с лідства були витребувані та приєднані до справи документ и, які містять земельно-кадас трову інформацію (а.с.28-44 т.4), одн ак ці документи не містять жо дних даних коли саме до держа вного земельного кадастру бу ли внесені зміни щодо перехо ду землекористування до ТОВ «Будпромальянс», а отже часу з якого товариство було зобо в'язано здійснювати відповід ні платежі. При цьому ця докум ентація містить дані про роз мір земельної ділянки, які ві дрізняться від даних ДПІ.

На всі ці обставини слідчим не було звернуто уваги в ході досудового слідства, жодних слідчих дій, направлених на в становлення розміру заподія ної шкоди, ним проведено не бу ло.

Крім того, відповідно до ст. 13 Закону України «Про плату з а землю» підставою для нарах ування земельного податку є дані державного земельного к адастру, а орендної плати за з емельну ділянку, яка перебув ає у державній або комунальн ій власності - договір оренди такої земельної ділянки.

Згідно пред'явленого обвин увачення внаслідок службово ї недбалості ОСОБА_2 до мі сцевого бюджету не надійшло земельного податку на суму 242 137,08 гривень. Однак, як вбачаєть ся з досліджених доказів, а са ме копії рішення Київської м іської ради від 08.02.2007 року (а.с.161-16 2 т.1), копії договору оренди від 22.10.2007 року (а.с.37-43 т.4) земельна діля нка ТОВ «Будпромальянс» пере дана в довгострокову оренду на 10 років, що суперечить висн овкам органу досудового слід ства про службову недбалість підсудного, яка виразилася в несплаті земельного податку .

Як вбачається з постанови п ро притягнення як обвинуваче ного ОСОБА_2 та обвинуваль ного висновку у справі слідч ий взагалі не вказує місця вч инення інкримінованого підс удному злочину.

При вказівці на час вчиненн я злочину, слідчий зазначає, щ о недбале виконання ОСОБА_2 своїх службових обов'язків мало місце у період з 26.08.2005 по 13.07. 2007. Одночасно слідчий вказує, щ о ОСОБА_2 призначений на п осаду директора ТОВ „Будпром альянс" та набув статусу служ бової особи лише 26.10.2005 року.

За встановлених обставин п ред'явлене обвинувачення є н еконкретним, у судовому засі данні прокурором останнє змі нено не було.

Суд позбавлений можливост і самостійно конкретизувати обвинувачення в частині вид у платежу (оренда чи податок), розміру, оскільки це пов'язан о зі значною зміною суті обви нувачення та призведе до нев ідворотного порушення права на захист підсудного. Крім то го, визначення розміру плате жів до місцевого бюджету пов 'язано з розрахунками, які пот ребують спеціальних знань.

Під час додаткового досудо вого слідства необхідно усун ути неповноту та неправильні сть досудового слідства та в иконати вимоги кримінально - процесуального кодексу Укра їни щодо пред'явлення конкре тного обвинувачення з вказів кою на місце, час інші обстави ни вчинення злочину, зокрема розмір заподіяної шкоди.

Враховуючи викладене, керу ючись ст.ст. 281, 317 КПК України, су д, -

постановив:

Кримінальну справу по обв инуваченню ОСОБА_2 у вчине нні злочину, передбаченого ч .2 ст.367 КК України, повернути пр окурору Оболонського району м. Києва для організації пров едення додаткового розсліду вання.

Запобіжний захід ОСОБА_2 - підписку про невиїзд з пост ійного місця проживання - зал ишити без зміни.

На постанову протягом семи діб з дня її винесення сторон и можуть подати апеляції до А пеляційного суду м. Києва чер ез Оболонський районний суд м. Києва.